Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 27.01.2011, Az. III ZR 337/09

[X.] BESCHLUSS [X.]/09vom 27. Januar 2011 in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja Fleischgebühren AEUV Art. 340; Richtlinie 85/73/[X.] des Rates vom 29. Januar 1985 in der Fassung der [X.] vom 22. Dezember 1993 Art. 2 Abs. 3, 4; Entscheidung 88/408/[X.] des Rates vom 15. Juni 1988 Art. 2 Abs. 2, Art. 5 Abs. 1 Eine Gemeinde, die in der [X.] zwischen 1991 und 1996 gesonderte Gebühren für Untersuchungen auf Trichinen und für bakteriologische Untersuchungen erhoben hat, hat nicht in einer einen unionsrechtlichen Staatshaftungsanspruch begründenden hinreichend qualifizierten Weise gegen Art. 5 Abs. 1 der Entscheidung 88/408/[X.] und Art. 2 Abs. 4 der Richtlinie 85/73/[X.] in der Fassung der [X.] verstoßen. [X.], Beschluss vom 27. Januar 2011 - [X.]/09 - [X.] - 2 - Der II[X.] Zivilsenat des [X.] hat am 27. Januar 2011 durch den Vizepräsidenten [X.] und [X.], [X.], [X.] und [X.] beschlossen: Die Beschwerde des Klägers gegen die Nichtzulassung der Revi-sion in dem Urteil des 11. Zivilsenats des [X.] vom 31. Januar 2007 wird zurückgewiesen. Der Kläger hat die Kosten des Beschwerdeverfahrens zu tragen. Der [X.] wird auf 247.163,51 • festgesetzt. Gründe: [X.] Der Kläger verfolgt als Insolvenzverwalter über das Vermögen der P.

oHG (im Folgenden: Schuldnerin) nach Aufnahme des Rechtsstreits im [X.] Schadensersatzansprüche gegen die beklagte [X.] im Zusammenhang mit der Erhebung von [X.] nach fleischhygienerechtlichen Vorschriften in dem [X.]raum vom 1. Januar 1991 bis zum 7. Februar 1996 in behaupteter Höhe von 247.163,51 • weiter. Dem Verfahren ging das von der Schuldnerin erwirkte rechtskräftig gewordene Urteil des [X.] vom 26. September 2002 voraus, mit 1 - 3 - dem zwischen dem 9. Januar 1991 und 7. Februar 1996 ergangene Gebühren-bescheide der Beklagten in Höhe eines Gesamtbetrags von 471.733,85 • auf-gehoben wurden und nur insoweit bestehen blieben, als sie der Höhe nach den gemeinschaftsrechtlichen Pauschalgebühren entsprachen. Zugleich wurde die Beklagte zur Rückzahlung dieses Betrags nebst 4 % Zinsen seit dem 18. [X.] 1999 verurteilt. Im anhängigen Verfahren werden wegen der Inanspruch-nahme von Bankkredit durch die Schuldnerin entstandene Zinsschäden geltend gemacht, die auf der Heranziehung zu Gebührenzahlungen auf der Grundlage der teilweise aufgehobenen Bescheide beruhen. Die Klage der Schuldnerin ist in den Vorinstanzen erfolglos geblieben. Mit seiner Beschwerde begehrt der Kläger nach Aufnahme des Rechtsstreits die Zulassung der Revision. 2 I[X.] Die Voraussetzungen für eine Zulassung der Revision liegen nicht vor (§ 543 Abs. 2 ZPO). 3 1. Zutreffend sind die Vorinstanzen aufgrund der Bindungswirkung des Ur-teils des [X.] davon ausgegangen, dass die Gebührenbeschei-de der Beklagten mit den Bestimmungen der Richtlinie 85/73/[X.] des Rates vom 29. Januar 1985 über die Finanzierung der Untersuchungen und Hygiene-kontrollen von frischem Fleisch und Geflügelfleisch ([X.]) und der zu ihrer Ausführung ergangenen Entscheidung 88/408/[X.] des Rates vom 15. Juni 1988 ([X.]) beziehungsweise ab dem 1. Januar 1994 mit den die Richtlinie 85/73/[X.] ändernden Bestimmungen der Richtlinie 4 - 4 - 93/118/EG des Rates vom 22. Dezember 1993 ([X.]) nicht in Einklang standen. Dies betraf zum einen die Festsetzung gesonderter Gebüh-ren für Untersuchungen auf Trichinen und für bakteriologische Untersuchungen, die gegen Art. 5 Abs. 1 der Ratsentscheidung 88/408/[X.] beziehungsweise Art. 2 Abs. 4 der Richtlinie 85/73/[X.] in der Fassung der [X.] verstieß, wonach die [X.]en an die Stelle jeder anderen Ab-gabe treten, die von den Behörden der Mitgliedstaaten für Fleischuntersuchun-gen und Hygienekontrollen erhoben wird. Dass die Kosten dieser Untersuchun-gen von der [X.] erfasst werden, hat der Gerichtshof der [X.] durch Urteil vom 30. Mai 2002 ([X.]/00 und [X.]/00, [X.]. 2002, [X.] = DVBl. 2002, 1108) auf Vorlage des [X.] (vgl. [X.], 45, 54) entschieden. Zum anderen war die Beklagte - ungeachtet ihrer grundsätzlichen Berechtigung, bis zur Höhe ihrer tatsächlichen Untersu-chungskosten einen über die Pauschalgebühr hinausgehenden Betrag zu erhe-ben - nicht berechtigt, in der Kalkulation der allgemeinen Untersuchungsgebühr Versorgungsbezüge pensionierter Tierärzte und ihrer Angehörigen zu berück-sichtigen. 2. Das Berufungsgericht hat wegen dieser Verstöße einen unionsrechtli-chen Schadensersatzanspruch verneint, weil es nicht festzustellen vermocht hat, dass die Beklagte durch ihre Satzungsregelungen und die auf dieser Grundlage ergangenen Gebührenbescheide in hinreichend qualifizierter Weise gegen das Recht der [X.] verstoßen hat. Die hiergegen erho-benen [X.] der Beschwerde veranlassen eine Zulassung der Revision nicht. 5 a) Das Berufungsgericht hat wegen der maßgebenden Kriterien für einen hinreichend qualifizierten Verstoß zur Vermeidung von Wiederholungen auf das Urteil des [X.] Bezug genommen, das insoweit eine Passage aus dem 6 - 5 - Urteil des Gerichtshofs vom 5. März 1996 ([X.]/93 und [X.]/93 - Brasserie du Pêcheur und Factortame, [X.]. 1996, [X.] = NJW 1996, 1267 Rn. 55) [X.] hat, in der darauf hingewiesen wird, entscheidend sei, ob der [X.] die Grenzen, die seinem Ermessen gesetzt seien, offenkundig und erheb-lich überschritten habe. Ohne Erfolg beanstandet die Beschwerde insoweit, das Berufungsgericht habe einen unrichtigen Maßstab zugrunde gelegt, weil es hier um eine Fallkons-tellation gehe, in der dem Mitgliedstaat kein oder nur ein erheblich verringerter Ermessensspielraum zustehe, so dass die bloße Verletzung des [X.]srechts genüge, um einen hinreichend qualifizierten Verstoß zu begründen. Das [X.] hat insoweit zu Recht darauf aufmerksam gemacht, dass den Mit-gliedstaaten nach Art. 2 Abs. 2 der Richtlinie 85/73/[X.] und nach Art. 2 Abs. 3 in der Fassung der [X.] die Möglichkeit überlassen blieb, einen höheren Betrag als die [X.] zu erheben, sofern dieser die tat-sächlichen Untersuchungskosten nicht überschreitet (vgl. auch [X.], Urteil vom 30. Mai 2002 - [X.]/00 und [X.]/00, aaO Rn. 54). Weitere Entschei-dungen des Gerichtshofs vom 9. September 1999 ([X.]/97 - Feyrer/[X.]. 1999, [X.], 22 Rn. 27 f) und 19. März 2009 ([X.]/07, [X.]. 2009, [X.] Rn. 20 und C-270/07, BeckRS 2009, 70297 Rn. 28, 30) belegen zudem den über Jahre gehenden Klärungsbedarf zu den [X.] der Mitgliedstaaten, die Pauschalbeträge für bestimmte Betriebe [X.] oder eine ganz in ihrem Ermessen stehende spezifische Gebühr zu er-heben, die die tatsächlichen Kosten nicht überschreitet. 7 b) In der Sache meint die Beschwerde, soweit es um die Festsetzung gesonderter Gebühren für die Untersuchungen auf Trichinen und für bakteriolo-gische Untersuchungen gehe, müsse man aufgrund des Urteils des [X.] - 6 - hofs vom 30. Mai 2002 von einem hinreichend qualifizierten Verstoß ausgehen. Denn der Gerichtshof habe befunden, dass nichts in den zur Prüfung stehenden Richtlinien darauf hindeute, dass die betreffende [X.] nicht die Kosten für derartige Untersuchungen abdecken solle, weil diese nicht in [X.] stattfänden oder weil diese Kosten von einer spezifischen Gebühr abgedeckt sein könnten (aaO Rn. 50). Daraus ergibt sich jedoch nicht, dass schon vor der vom Gerichtshof herbeigeführten Klärung eine eindeutige Rechtslage bestanden hätte. Das Be-rufungsgericht verweist insoweit zu Recht auf die Gründe des Vorlagebeschlus-ses des [X.] vom 27. April 2000 (1 C 12.99, [X.], 45, 52 f; vgl. auch den Vorlagebeschluss in der Sache 1 C 8.99, [X.] 2000, 384 f), das - vor dem Hintergrund unterschiedlicher instanzgerichtlicher Recht-sprechung - dem Gemeinschaftsrecht keine eindeutige Antwort zur gesonderten Festsetzbarkeit von Gebühren für die in Rede stehenden Untersuchungen zu entnehmen vermochte, und die Bekanntmachung der Protokollerklärung des [X.] und der Kommission der Europäischen Gemeinschaften zur Rats-entscheidung 88/408/[X.] vom 24. Januar 1989, deren Fußnote 1 nach [X.] des Senats zumindest die Rechtsauffassung stützen konnte, dass mit der Pauschalgebühr die Kosten für eine Trichinenuntersuchung nicht abgegol-ten seien. 9 c) Es ist rechtlich nicht zu beanstanden, dass das Berufungsgericht die Frage nach der Qualifizierung des Verstoßes gegen das Recht der Euro-päischen [X.] unter Einbeziehung der Möglichkeiten der mitgliedstaatlichen Behörden beurteilt hat, von den Pauschalgebühren abzuweichen, wenn durch sie die tatsächlichen Untersuchungskosten nicht gedeckt werden. Die Be-schwerde sieht zwar ein näheres Klärungsbedürfnis in der Frage, ob es [X.] - 7 - ge, dass dem Mitgliedstaat nur allgemein ein Abweichen von den gemein-schaftsrechtlichen Regelungen eingeräumt werde, oder ob es - wie sie meint - darauf ankomme, dass sich der Ermessensspielraum auf die konkret getroffene Entscheidung bezieht, die Grundlage des unionsrechtlichen Staatshaftungsan-spruchs ist. Die Frage stellt sich in dieser Zuspitzung nicht. Der Bundesgesetzgeber hat zur Umsetzung der in Rede stehenden Rechtsakte der [X.] von der ihm nach Art. 74 Abs. 1 Nr. 20 GG zustehenden konkurrierenden Gesetzgebungs-zuständigkeit Gebrauch gemacht und in § 24 Abs. 2 [X.] den Ländern über-lassen, die einzelnen kostenpflichtigen Tatbestände zu bestimmen und damit das in Bezug genommene Gemeinschaftsrecht in nationales Recht zu transfor-mieren. Das [X.] hat sich dieser Aufgabe - im [X.] an das Urteil des [X.] vom 29. August 1996 (BVerwGE 102, 39) - mit Rückwirkung zum 1. Januar 1991 erst durch das Fleisch- und [X.] vom 16. Dezember 1998 (GV. [X.]. [X.]) und die hierzu ergangene Ausführungsverordnung vom 6. Mai 1999 (GV. [X.]. [X.]) unterzogen. Wegen der Wiedergabe der Einzelheiten, auch gerade zur Trichinenuntersuchung, wird auf den Vorlagebeschluss des Bundesverwal-tungsgerichts vom 27. April 2000 (1 C 12.99, [X.], 45, 47) Bezug genom-men. Für die Beklagte, die auf [X.] aufgrund von Satzungen, die naturgemäß auf der früheren Rechtslage beruhten, Gebühren zu erheben hatte, konnte es daher im Wesentlichen nur darauf ankommen, ob die [X.] die tatsächlichen Untersuchungskosten deckten, wobei es auch ein Anliegen der Richtlinie 85/73/[X.] war, eine Subventionierung der [X.] durch nicht kostendeckende Ge-bühren zu vermeiden (vgl. Senatsurteil vom 14. Dezember 2000 - [X.], [X.] 146, 153, 162). Deswegen ist der Prüfungsmaßstab, ob das [X.] - 8 - zende Gemeinschaftsrecht dem Mitgliedstaat die Befugnis vorbehielt, Gebühren in Höhe der tatsächlichen Untersuchungskosten zu erheben, nicht zu [X.]. d) Im Ansatz macht die Beschwerde zu Recht darauf aufmerksam, dass sich das Berufungsgericht unter dem Gesichtspunkt des qualifizierten [X.] gegen das Recht der [X.] nicht ausdrücklich mit dem Ge-sichtspunkt auseinandergesetzt hat, die Beklagte habe durch Berücksichtigung der Versorgungsbezüge pensionierter Tierärzte und ihrer Angehörigen eine un-zulässige und rechtswidrige Kostenüberdeckung erzielt. Ein Verstoß gegen das Recht der Schuldnerin aus Art. 103 Abs. 1 GG ist hierin indes nicht zu erbli-cken, da das Berufungsgericht diesen Verstoß gegen das Recht der [X.] nä-her ausgeführt hat und nichts dafür spricht, dass es ihn bei der Frage seiner Qualifizierung nicht mehr erwogen hätte. 12 Auch im Übrigen ist eine Zulassung der Revision in diesem Punkt zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung nicht erforderlich. Dass die [X.] nicht als Bestandteil der Lohnkosten gewertet werden können, die in Art. 2 Abs. 2 der Ratsentscheidung 88/408/[X.] und der Bekanntma-chung der Protokollerklärung des [X.] und der [X.] vom 24. Januar 1989 sowie in Art. 1 Abs. 2 der [X.] 85/73/[X.] in der Fassung der [X.] als Parameter für [X.] Gebühren aufgeführt sind, bedarf keiner Klarstellung durch ein Revisionsurteil des Senats. Es kommt hinzu, dass es nach dem in Bezug ge-nommenen Urteil des [X.] zwischen der Beklagten und der Fleischerinnung als Betreiber des [X.] vertragliche Vereinbarungen gegeben hat, die diese Versorgungsbezüge zum Gegenstand hatten. Diese 13 - 9 - atypische Situation für einen einzelnen, nicht mehr bestehenden Schlachthof erfordert keine Leitentscheidung des Senats. 3. Eine Zulassung der Revision ist auch nicht veranlasst, soweit das [X.] Amtshaftungsansprüche wegen fehlenden Verschuldens der Be-diensteten der Beklagten verneint hat. Insoweit wird von einer näheren [X.] abgesehen (§ 544 Abs. 4 Satz 2 ZPO). 14 4. Danach kommt es nicht auf die Frage an, ob sich aus der [X.] ein Recht des Gebührenschuldners ergibt, das Grundlage für einen unionsrechtlichen Staatshaftungsanspruch sein kann. 15 [X.] [X.] [X.] [X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 18.07.2005 - 25 O 563/04 - [X.], Entscheidung vom 31.01.2007 - 11 U 90/05 -