Bundesgerichtshof, Beschluss vom 20.10.2021, Az. 1 StR 270/21

Das [X.] hat den Angeklagten wegen Beihilfe zur Steuerhinterziehung in 96 ([X.] begangenen) Fällen zu einer Freiheitsstrafe von drei Jahren und sechs Monaten verurteilt. Gegen dieses Urteil wendet sich der Angeklagte mit seiner mit der Rüge der Verletzung formellen und materiellen Rechts begründeten Revision.

Das Rechtsmittel hat mit der Sachrüge in dem aus der [X.] ersichtlichen Umfang Erfolg (§ 349 Abs. 4 StPO). Im Übrigen ist es aus den Gründen der Antragsschrift des [X.] unbegründet (§ 349 Abs. 2 StPO).

Nach den Feststellungen des [X.]s pachtete der Angeklagte unter dem Namen seines Einzelunternehmens auf Veranlassung des im [X.] erfahrenen        [X.]ein Grundstück mit mehreren Lagerhallen an, das der Abwicklung des Mineralölhandels unter dem Namen des Einzelunternehmens dienen sollte. In Gegenwart und auf Initiative von        H.     schloss der Angeklagte für sein Einzelunternehmen mit der in P.    ([X.]) ansässigen Firma [X.]            (nachfolgend: [X.]       ) einen Rahmenvertrag über die Lieferung von Schmieröl ab; nach dem Willen aller Beteiligter sollte jedoch         H.     der tatsächliche Vertragspartner sein. Sodann fertigte        H.     ab März 2018 Bestellungen von Schmieröl bei [X.]       , die der Angeklagte unterzeichnete. [X.]         bezog von Firmen in [X.]     und in S.      sortenreinen Dieselkraftstoff und hob durch Zusatz einer Chemikalie dessen Verseifungszahl so an, dass eine [X.] Einordnung als Kraftstoff nicht mehr geboten war, dessen Eignung zum Einsatz als Kraftstoff jedoch unberührt blieb. Das Erzeugnis war nun energiesteuerrechtlich als Schmieröl einzuordnen, obwohl es zum Einsatz als Schmieröl nicht geeignet war.

Von März 2018 bis Dezember 2018 brachte [X.]       dieses in Rechnungen und Frachtbriefen als Schmieröl deklarierte Erzeugnis zu dem Firmengelände des Angeklagten. Je Lieferung erhielt der Angeklagte von       H.     200 bis 250 Euro.        H.     nahm das gelieferte Erzeugnis jeweils auf dem Firmengelände des Angeklagten in Empfang und gab es unmittelbar danach als Kraftstoff an unbekannte Abnehmer ab, mit denen er jeweils Abgabeverträge abschloss. Die Abgabe dieser Energieerzeugnisse als Kraftstoff im [X.] Steuergebiet zeigte        H.     entgegen § 23 Abs. 3 Nr. 1, Abs. 6 Satz 3 EnergieStG dem zuständigen Hauptzollamt nicht an und verkürzte dadurch in 95 Fällen Energiesteuer im Umfang von insgesamt 2.679.449,53 Euro. Um die Verkürzung dieser Abgaben zu verschleiern und zudem         H.     die Hinterziehung von Umsatzsteuer zu ermöglichen, fertigte der Angeklagte zum Schein Rechnungen und Frachtbriefe über die Weiterveräußerung und Lieferung an nicht existente [X.], [X.] und [X.] Firmen.

        H.     gab für das Kalenderjahr 2018 keine Umsatzsteuerjahreserklärung ab. Obwohl er wusste, dass die innergemeinschaftlichen Erwerbe von [X.]         Teil eines auf die Hinterziehung von Umsatzsteuer angelegten Systems waren, unterließ er es, die gemäß § 1 Abs. 1 Nr. 5 UStG der Umsatzsteuer unterliegenden innergemeinschaftlichen Erwerbe zu erklären und verkürzte dadurch Umsatzsteuer in Höhe von 658.704,45 Euro. Zudem erklärte er auch die infolge der anschließenden Lieferung an unbekannte Abnehmer im Inland (§ 1 Abs. 1 Nr. 1 UStG) oder in anderen Mitgliedstaaten der [X.] entstandene Umsatzsteuer nicht. Dadurch hinterzog er Umsatzsteuer in Höhe von weiteren 559.166,34 Euro, insgesamt somit von 1.217.870,79 Euro. Für den Fall, dass es sich bei den Ausgangumsätzen um innergemeinschaftliche Lieferungen gehandelt haben sollte, ist das [X.] davon ausgegangen, dass diese wegen Einbindung in eine [X.] jedenfalls nicht gemäß § 4 Nr. 1 Buchst. b UStG steuerbefreit waren.

Der Angeklagte förderte die Taten des        [X.]in vielfältiger Weise, etwa durch Führung der Buchhaltung, Anfertigung von Scheinrechnungen und durch Abwicklung des Zahlungsverkehrs, ohne dass die einzelnen Hilfeleistungen bestimmten [X.] zugeordnet werden konnten. Er handelte dabei im Wissen, dass das angebliche Schmieröl als zum Einsatz in Kraftfahrzeugen geeignetes und dafür bestimmtes Energieerzeugnis abgegeben wurde.

Die Revision des Angeklagten ist unbegründet, soweit sie sich gegen den Schuldspruch richtet. Demgegenüber hält der Strafausspruch rechtlicher Überprüfung nicht stand, weil das [X.] von einem zu hohen Schuldumfang ausgegangen ist.

1. Allerdings hat das [X.] den Umfang der Umsatzsteuerverkürzung rechtsfehlerfrei bestimmt. Die rechtsfehlerfrei getroffenen Feststellungen tragen die Annahme des [X.]s, dass        H.     wegen Einbindung in eine [X.] nicht gemäß § 15 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 UStG zum Vorsteuerabzug im Hinblick auf die von ihm nach § 1 Abs. 1 Nr. 5 UStG getätigten Eingangsumsätze berechtigt war und dass die [X.], auch soweit die Energieerzeugnisse in andere Mitgliedstaaten der [X.] verbracht wurden, nicht gemäß § 4 Nr. 1 Buchst. [X.]. § 6a Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 UStG umsatzsteuerfrei waren (vgl. dazu [X.], Urteil vom 18. Dezember 2014 - [X.]/13 - [X.], [X.], 573; [X.], Beschluss vom 12. Mai 2020 - 1 [X.], [X.]R UStG § 15 Abs. 1 Vorsteuerabzug, Versagung 2 Rn. 8 sowie [X.] in [X.], [X.], 15. Aufl., § 370 Rn. 372a mwN).

2. Das [X.] hat jedoch rechtsfehlerhaft nicht berücksichtigt, dass der dem Fiskus letztlich entstandene Steuerschaden in seiner Bedeutung für die Strafzumessung nicht über die Höhe des hinterzogenen [X.] aus steuerpflichtigem innergemeinschaftlichen Erwerb hinausging und nicht noch durch die aus steuerpflichtigen Weiterveräußerungen zu vereinnahmende und abzuführende Umsatzsteuer erhöht wurde. Insoweit gilt dasselbe wie beim unberechtigten Vorsteuerabzug aus für diesen Zweck hergestellten Scheinrechnungen i.S.v. § 14c Abs. 2 Satz 2 UStG (vgl. dazu [X.], Beschluss vom 21. August 2014 - 1 [X.] Rn. 13). Die für die Strafzumessung relevante Schädigung des Umsatzsteueraufkommens ist nicht etwa deshalb doppelt so hoch, weil sich die - bezogen auf einen steuerpflichtigen Eingangsumsatz - herbeigeführte Steuerverkürzung in einer den Ausgangsumsatz für dieselben Waren betreffende Steuerverkürzung fortsetzt (vgl. zur Strafzumessung bei Steuerhinterziehung in Umsatzsteuerhinterziehungssystemen allgemein [X.], Beschluss vom 14. November 2019 - 1 [X.], [X.]R [X.] § 370 Abs. 1 Strafzumessung 32 Rn. 10).

3. Dieser Rechtsfehler führt zur Aufhebung des Strafausspruchs; denn der [X.] kann nicht ausschließen, dass das [X.] ohne ihn eine geringere Freiheitsstrafe verhängt hätte. Die Feststellungen können bestehen bleiben, da es sich lediglich um einen Wertungsfehler handelt (§ 353 Abs. 2 StPO).