Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 07.07.2006, Az. V ZR 159/05

[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.] Verkündet am: 7. Juli 2006 W i l m s, Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja [X.] §§ 917 Abs. 1, 1011 Miteigentümer eines Grundstücks können den Anspruch auf Einräumung eines Notweg-rechts nur gemeinsam geltend machen. [X.] § 917 Abs. 1 Die baurechtliche Genehmigung zur Errichtung eines Gebäudes ist bei der Beurteilung der Ordnungsmäßigkeit der Benutzung eines Grundstücks zu beachten. [X.] § 918 Abs. 1 Dass ein Gebäude so errichtet wird, dass es zu einem Teil nicht ohne einen Zugang über ein Nachbargrundstück genutzt werden kann, schließt den Anspruch auf Einräumung eines Notwegrechts nicht notwendig aus. [X.], Urt. v. 7. Juli 2006 - [X.] - [X.] - - 3 - Der V. Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 7. Juli 2006 durch [X.] [X.], [X.], [X.], die Richterin [X.] und [X.] Czub für Recht erkannt: Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des [X.] in [X.] des [X.] vom 1. Juli 2005 im Kostenpunkt mit Ausnahme der Entscheidung über die außergerichtlichen Kosten der [X.]n und insoweit aufgehoben, als über die Klage entschieden worden ist. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Klägerin und die an dem Revisionsverfahren nicht beteiligte [X.] sind Miteigentümer des in der [X.] von [X.]gelegenen Grundstücks [X.]. Das nach dem Wohnungseigentumsgesetz aufgeteilte Grundstück ist mit einem mehrgeschossigen Gebäude bebaut. Es grenzt an die [X.] und die [X.] und hat insoweit eine ausrei-chende Verbindung mit einem öffentlichen Weg. Das Gebäude ist jedoch in der 1 - 4 - Weise errichtet, dass die Zuwegung zu den jetzt der Klägerin gehörenden 19 Eigentumswohnungen, die in den Geschossen über dem - ebenso wie das Erdgeschoss gewerblich genutzten - ersten Obergeschoss liegen, nicht zur [X.] oder zur [X.], sondern über das Nachbargrundstück [X.] verläuft, dessen Eigentümer nunmehr die Beklagten sind. Ein dinglich gesichertes Wegerecht besteht nicht. Die Klägerin verlangt von den Beklagten die Einräumung eines Notweg-rechts für die jeweiligen Eigentümer der Eigentumswohnungen, hilfsweise ge-gen Zahlung einer jährlichen Notwegrente von 1.200 •. Das [X.] hat die Klage abgewiesen; das [X.] hat ihr stattgegeben. Mit der von dem Senat zugelassenen Revision wollen die Beklagten die Abweisung der Klage erreichen. 2 Entscheidungsgründe: [X.] Nach Auffassung des Berufungsgerichts bilden die [X.] einen selbständigen Teil des Grundstücks [X.], dem ein Zugang zu einem öffentlichen Weg fehle. Der Zugang des Grundstücks zur [X.] und zur [X.] sei für die Wohnungen der Klägerin aufgrund Bebauung des Grundstücks nicht nutzbar. Eine Verbindung zu diesen könne nur durch den im Sondereigentum der [X.]n stehenden Lebensmit-telmarkt im Erdgeschoss oder durch die ebenfalls im Sondereigentum der [X.] stehenden Geschäftsräume im ersten Obergeschoss geschaffen werden. Zur Nutzung der Wohnungen sei ein separater Zugang über das 3 - 5 - Grundstück der Beklagten daher notwendig. Die Verpflichtung der Beklagten, den Zugang zu den Wohnungen über ihr Grundstück zu dulden, scheitere auch nicht daran, dass der Zugang zur [X.] oder zur [X.] bei der Er-richtung des Gebäudes willkürlich verhindert worden sei, weil die Rechtsvor-gängerin der Beklagten mit dieser Gestaltung einverstanden gewesen sei. Das hält einer rechtlichen Nachprüfung nicht stand. 4 I[X.] 1. Das Berufungsurteil unterliegt der Aufhebung, weil die Klage derzeit unzulässig ist. 5 Der Anspruch auf Einräumung eines Notwegrechts (§ 917 Abs. 1 [X.]) steht dem Eigentümer des verbindungslosen Grundstücks zu. Mehrere [X.] können ihn - in Abweichung von § 1011 [X.] - nur gemeinsam gel-tend machen; verlangt ein einzelner Miteigentümer die Gestattung der Benut-zung des Nachbargrundstücks als Notweg, benötigt er die Ermächtigung der anderen Miteigentümer. Denn anderenfalls könnte ein einzelner Miteigentümer die Verpflichtung der anderen Miteigentümer zur Zahlung der gemeinsam ge-schuldeten Notwegrente begründen, die nach § 917 Abs. 2 Satz 1 [X.] mit dem Notwegrecht entsteht und für die nach §§ 917 Abs. 2 Satz 2, 914 Abs. 3, 1107 [X.] das gemeinsame Grundstück haftet. Eine solche Rechtsmacht räumt § 1011 den einzelnen Miteigentümern nicht ein ([X.]/[X.], [X.], 11. Aufl., § 917 [X.]. 5; [X.]/[X.], [X.], 65. Aufl., § 917 [X.]. 8; [X.]/[X.], [X.], § 917 [X.]. 4; Soergel/[X.], [X.], 13. Aufl., § 917 [X.]. 7; [X.]/[X.], [X.], [2002], § 917 [X.]. 32; a.A. MünchKomm-[X.]/[X.], 4. Aufl., 6 - 6 - § 917 [X.]. 16; offen gelassen Senat, Urt. v. 28. Mai 1976, [X.], [X.], 1061, 1062). Daran ändert sich nicht dadurch etwas, dass das zu-wegungslose Grundstück nach dem Wohnungseigentumsgesetz geteilt ist (vgl. MünchKomm-[X.]/[X.], aaO, § 1011 [X.]. 3; RGRK-[X.]/[X.], 12. Aufl., § 917 [X.]. 7). Das Recht auf einen Notweg wird durch die Lage des Grundstücks und nicht durch das mit den Miteigentumsanteilen an dem [X.] verbundene Sondereigentum an den Wohnungen oder den zu anderen Zwecken genutzten Räumen in dem aufstehenden Gebäude begründet. [X.] ist die Klägerin ohne die Mitwirkung der [X.]n nicht zur Führung des vorliegenden Rechtsstreits befugt. Ihre Klage ist deshalb derzeit unzulässig (Senat, [X.] 92, 351, 353). 2. Gleichwohl kann der Senat keine abschließende Entscheidung in der Sache treffen. Denn die fehlende Prozessführungsbefugnis der Klägerin ist [X.] nicht gesehen worden. Der Klägerin ist deshalb Gelegenheit zu geben, un-ter Berücksichtigung dieses Gesichtspunkts ihren Vortrag zu ergänzen. Das führt zur Zurückverweisung des Rechtsstreits an das Berufungsgericht. 7 II[X.] Für den Fall, dass das Berufungsgericht aufgrund der neuen Verhand-lung zur Zulässigkeit der Klage gelangen sollte, weist der Senat auf Folgendes hin: 8 1. Der bestehende Zugang des Grundstücks [X.] 21a zur [X.] und zur [X.] schließt das von der Klägerin geltend ge-machte Notwegrecht nicht von vornherein aus. Einem Grundstück fehlt der er-9 - 7 - forderliche Zugang nämlich auch dann, wenn nur ein Teil des Grundstücks kei-nen zur ordnungsgemäßen Nutzung hinreichenden Zugang hat (Senat, Urt. v. 11. Juni 1954, [X.], NJW 1954, 1321; [X.], 116, 120 f.; [X.] 1948, 358 f.) und dem Grundstückseigentümer nicht zugemutet werden kann, dem zuwegungslosen Teil seines Grundstücks über die übrigen, mit dem öffentlichen Weg verbundenen Teile des Grundstücks einen Zugang zu dem öffentlichen Weg zu verschaffen (Senat, aaO). a) Die Nutzung des Grundstücks [X.] 21a durch das Wohn- und Geschäftszwecken dienende Gebäude ist ordnungsgemäß im Sinne von § 917 Abs. 1 Satz 1 [X.]. Hieran ändert sich nicht dadurch etwas, dass die Be-bauung des Grundstücks in der vorhandenen Weise wegen der fehlenden Absi-cherung des Zugangs zu den Eigentumswohnungen durch eine Dienstbarkeit oder durch eine Baulast nach dem öffentlichen Baurecht nicht hätte genehmigt werden dürfen. Die zur Errichtung des Gebäudes erforderliche Baugenehmi-gung ist nach dem unbestrittenen Vortrag der Klägerin erteilt worden. Dieser Umstand kann nicht unberücksichtigt bleiben, sondern führt dazu, dass insoweit von der Ordnungsmäßigkeit der Nutzung des Grundstücks auszugehen ist (BVerwGE 50, 282, 289 f.). Insoweit wirkt das öffentliche Baurecht auf das [X.] zurück ([X.]/[X.], aaO, § 917 [X.]. 25). 10 b) Es fehlen jedoch ausreichende Feststellungen für die Annahme des Berufungsgerichts, der Klägerin sei es nicht zumutbar, selbst für einen Zugang zu ihren Eigentumswohnungen auf dem Grundstück [X.] zu tragen. 11 Grundsätzlich muss der Grundstückseigentümer den Zugang von dem öffentlichen Weg zu abgeschnittenen Grundstücksteilen auf dem eigenen 12 - 8 - Grundstück schaffen. Dies gilt auch dann, wenn das für den [X.] umständlicher, weniger bequem oder kostspieliger ist als die Inanspruch-nahme des Nachbargrundstücks (Senat, [X.] 75, 315, 319; [X.] 1996, 389). Der Eigentümer muss deshalb grundsätzlich [X.] vornehmen, um eine vorhandene Verbindung seines Grundstücks zu einem öffentlichen Weg nutzen zu können (vgl. [X.], 305, 308; Senat, Urt. v. 15. April 1964, [X.], NJW 1964, 1321, 1322). Erst wenn die mit der Schaffung eines Zugangs auf dem eigenen Grundstück verbundenen [X.] so groß sind, dass die Wirtschaftlichkeit der Grundstücksbenut-zung aufgehoben oder in unzumutbarer Weise geschmälert wird, ist der Nach-bar zur Duldung der Benutzung seines Grundstücks als Zugang verpflichtet. Die Grenze der Zumutbarkeit für den Grundstückseigentümer ist nicht durch einen Vergleich zwischen der Beeinträchtigung des auf Duldung eines [X.] in Anspruch genommenen Nachbarn und den Kosten zu bestimmen, die durch die Schaffung eines Zugangs auf dem eigenen Grundstück entstehen. Maßgeblich ist vielmehr das Verhältnis der für die Schaffung einer Zuwegung notwendigen Kosten zu der Wirtschaftlichkeit der Nutzung des Grundstücks (Senat, Urt. v. 15. April 1964, [X.], NJW 1964, 1321, 1322). Diese Grundsätze gelten auch für die Zuwegung zu [X.], die keinen Zugang zu einem öffentlichen Weg des für die Bebbauung ver-wendeten Grundstücks haben. Die Aufteilung in Wohnungs- und Teileigentum kann die Herstellung eines Zugangs auf dem eigenen Grundstück in einem sol-chen Fall schwieriger machen, wenn sie - wie hier - bauliche Veränderungen erfordert. Denn ein Miteigentümer kann von den anderen Miteigentümern nach § 22 Abs. 1 Satz 1 WEG bauliche Veränderungen grundsätzlich nicht verlan-gen. Das gilt jedoch nicht für Maßnahmen, die zur erstmaligen ordnungsgemä-ßen Herstellung erforderlich sind ([X.]/Grziwotz, [X.], 11. Aufl., § 22 WEG 13 - 9 - [X.]. 4 m.w.N.). Dazu gehört grundsätzlich die Schaffung eines Zugangs zu einem öffentlichen Weg über das gemeinschaftliche Grundstück. Da es an ei-nem solchen fehlt, kann die Klägerin von der [X.]n die Mitwirkung an den dafür notwendigen Maßnahmen verlangen (§ 21 Abs. 4 WEG). Gegenüber ihrer Mitwirkungspflicht kann sich die [X.] nicht ohne weiteres auf fehlende oder entgegensetzte Bestimmungen in der Teilungserklärung berufen. Denn Wohnungs- und Teileigentümer sind zur Mitwirkung an Änderungen der Teilungserklärung verpflichtet, wenn ihre Beibehaltung zu grob unbilligen, mit [X.] und Glauben nicht zu vereinbarenden Ergebnissen führt (Senat, [X.] 130, 304, 312; 154, 192, 196, 202; 160, 354, 358). So verhält es sich, wenn Wohnungen durch die Gestaltung des Bauwerks und eine dieser [X.] Teilungserklärung von einem Zugang zu dem öffentlichen Weg über das eigene Grundstück abgeschnitten sind und es mit zumutbaren Mitteln mög-lich ist, unter Änderung der Teilungserklärung einen solchen Zugang zu schaf-fen. Der Hinweis der Klägerin auf die fehlende Bereitschaft der [X.]n, an Umbaumaßnahmen mitzuwirken oder diese zu dulden, geht daher ins Leere. Die Klägerin ist gehalten, die [X.] auf Mitwirkung und Duldung der zur Schaffung eines Zugangs auf dem Grundstück [X.] 21a notwendi-gen wirtschaftlich zumutbaren Maßnahmen in Anspruch zu nehmen, wozu auch die Herbeiführung einer Änderung der Teilungserklärung oder einer anderweiti-gen Gestattung gehört (vgl. Senat, Urt. v. 25. Oktober 1974, [X.], [X.], 115, 116). c) Dass der fehlende Zugang zu den Eigentumswohnungen der Klägerin auf der baulichen Gestaltung des Gebäudes beruht, schließt den Anspruch auf Begründung eines Notwegrechts entgegen der Meinung der Revision nicht not-wendig aus. 14 - 10 - Die Verpflichtung des Nachbarn, einen Notweg zu dulden, entfällt gemäß § 918 Abs. 1 [X.], wenn die Verbindung des Grundstücks durch eine willkürli-che Handlung, auch eines früheren Eigentümers, aufgehoben wurde (Senat, Urt. v. 25. Oktober 1974, [X.], [X.], 115, 116). Dasselbe gilt, wenn durch eine Maßnahme des Grundstückseigentümers ein Grundstücksteil keine Verbindung mit dem öffentlichen Weg mehr hat. Nicht jedes bewusste Handeln des Grundstückseigentümers, durch das die Verbindung eines Teils seines Grundstücks zu einem öffentlichen Weg aufgehoben wird, ist indessen willkürlich im Sinne von § 918 Abs. 1 [X.]. Willkürlich im Sinne der Vorschrift ist vielmehr nur eine auf freier Entscheidung beruhende Maßnahme, die der [X.] Grundstücksbenutzung widerspricht und die gebotene Rück-sichtnahme auf nachbarliche Interessen außer [X.] lässt (AnwKomm-[X.]/Ring, § 918 [X.]. 4; [X.]/[X.]/[X.], [X.], § 918 [X.]. 4; [X.]/[X.], aaO, § 918 [X.]. 3; [X.]/[X.], aaO, § 918 [X.]. 1; [X.]/[X.], aaO, § 918 [X.]. 1; [X.]/[X.], aaO, § 918 [X.]. 2). Danach ist es in der Regel willkürlich, wenn der Eigentümer unter den verschiedenen Möglichkeiten der ordnungsgemäßen Nutzung seines Grundstücks eine Gestal-tung wählt, die einen Notweg erfordert (Senat, Urt. v. 5. Mai 2006, [X.], EBE-[X.] 2006, 187), oder wenn er bei der Bebauung seines Grundstücks nicht darauf achtet, dass die Verbindung sämtlicher Teile des Grundstücks zu dem öffentlich Weg erhalten bleibt (Senat, Urt. v. 25. Oktober 1974, [X.], [X.], 115, 116). Dass ein Nachbar duldet, dass sein Grundstück als Zugang benutzt wird, ändert hieran nichts ([X.]/[X.], aaO, § 918 [X.]. 3). 15 So liegt es nach dem Vorbringen der Klägerin aufgrund der Besonderhei-ten des vorliegenden Falles indessen nicht. Zwar war es nicht notwendig, das Gebäude so zu errichten, dass die Eigentumswohnungen nur über das Grund-16 - 11 - stück der Beklagten einen Zugang zu dem öffentlichen Weg haben. Die [X.] dieses Zugangs hat sich auch nicht erst im Nachhinein durch eine wirtschaftliche Entwicklung ergeben, die das Grundstück [X.] genommen hat (vgl. [X.] 1914, 529; 1925, 474). Die beiderseitigen Grundstücke sind jedoch gleichzeitig in aufeinander abgestimmter Weise [X.] worden. Zu diesem Zweck sind die Grenzen der Grundstücke verändert worden. Die Nutzung des ersten Obergeschosses in beiden Gebäuden greift bestimmungsgemäß über die Grundstücksgrenze hinweg. Die Beklagten verfü-gen über einen Zugang zu der unter dem gesamten Gebäudekomplex oder der unter dem Gebäude auf dem Grundstück F.

straße 21a und auf weiteren Grundstücken erstellten Tiefgarage. Die frühere Eigentümerin des Grundstücks der Beklagten war Miteigentümerin des Grundstücks [X.] 21a. Ver- - 12 - hält es sich so, bestand bei der Errichtung des Gebäudes Grund für die schüt-zenswerte Erwartung, dass der Zugang zu den Eigentumswohnungen über das Grundstück der Beklagten auch ohne eine dingliche Sicherung dauerhaft mög-lich sein werde. Damit aber bedeutet der Abschluss der Wohnungen auf dem Grundstück [X.] von einem Zugang zur [X.] oder zur [X.] keine willkürliche Maßnahme. [X.] [X.] Schmidt-Räntsch Stresemann Czub Vorinstanzen: LG [X.], Entscheidung vom 04.08.2004 - 23 O 329/03 - [X.] in [X.], Entscheidung vom 01.07.2005 - 24 U 182/04 -