Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 14.06.2005, Az. 3 StR 446/04

[X.] vom 14. Juni 2005 in der Strafsache gegen

wegen gefährlicher Körperverletzung
- 2 - Der 3. Strafsenat des [X.] hat auf Antrag des Generalbundes-anwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 14. Juni 2005 gemäß § 349 Abs. 2 [X.] einstimmig beschlossen: Die Revision des Angeklagten gegen das Urteil des [X.] vom 29. Juni 2004 wird verworfen. Der Beschwerdeführer hat die Kosten des Rechtsmittels zu tra-gen.
Gründe: Das [X.] hat den Angeklagten wegen gefährlicher Körperverlet-zung zu einer Freiheitsstrafe von vier Jahren und sechs Monaten verurteilt. Die hiergegen gerichtete Revision des Angeklagten, mit der er das Verfahren be-anstandet und die Sachrüge erhebt, ist, wie der [X.] in seiner Antragsschrift dargelegt hat, unbegründet.
Anlass zu näherer Erörterung gibt nur die Rüge, an dem Urteil habe der Vorsitzende [X.] mitgewirkt, nachdem er wegen Besorgnis der Befangen-heit abgelehnt und das Ablehnungsgesuch mit Unrecht verworfen worden sei. Mit ihr wird u. a. beanstandet, das [X.] habe mehrere Ablehnungsge-suche fehlerhaft als unzulässig (§ 26 a [X.]) behandelt. Auch insoweit zeigt die Revision indes keinen Rechtsfehler auf. Der absolute Revisionsgrund des § 338 Nr. 3 [X.] ist nicht gegeben.
- 3 - 1. Einen Grund, der geeignet war, Misstrauen in die Unparteilichkeit des Vorsitzenden [X.] zu rechtfertigen (§ 24 Abs. 1 und 2 [X.]), hat der Ange-klagte mit keinem seiner Ablehnungsanträge - soweit sie zulässig zum Gegen- stand der Revision gemacht worden sind - vorgetragen.
a) Ein solcher Grund ist offensichtlich nicht gegeben, soweit der Ange-klagte die Besorgnis der Befangenheit damit begründet hat, der Vorsitzende habe seinen Antrag auf Verlesung des Anklagesatzes in [X.] zurückgewiesen, die Hinzuziehung eines Dolmetschers für die [X.] abgelehnt und ihm schließlich untersagt, einen [X.] Text zu verlesen (Ablehnungsgesuch vom 26. Januar 2004).
Der Angeklagte, der seit 1978 durchgehend in [X.] lebt, hier die Schule besucht und eine Ausbildung durchlaufen hat, beherrscht, wovon sich das [X.] durch Vernehmung von Zeugen und Auswertung von [X.] überzeugt hat, die [X.] in Wort und Schrift fließend. Seine Sprachkenntnisse haben ihn in der Vergangenheit in die Lage versetzt, von ihm als solche empfundene sprachliche Ungenauigkeiten in den Protokollen über seine polizeilichen und richterlichen Vernehmungen zu korrigieren. Bei diesem Sachverhalt vermögen die Anordnungen, mit denen der [X.] auf der Verhandlung in [X.] bestanden hat, die [X.] seiner Befangenheit nicht zu begründen. Sie entsprechen § 184 [X.] und sind deshalb nicht einmal zu beanstanden. Die Hinzuziehung eines Dol-metschers ist nach § 187 Abs. 1 [X.] nur für den Beschuldigten vorgesehen, der der [X.] nicht ausreichend mächtig ist. Die [X.] aus Art. 6 Abs. 3 Buchst. [X.] und Art. 14 Abs. 3 Buchst. f [X.] gehen - 4 - darüber nicht hinaus. Wer die [X.] ausreichend versteht, eine [X.] in ihr aber - aus welchen Gründen auch immer - ablehnt, hat keinen Anspruch auf einen Dolmetscher (vgl. [X.] in Löwe/[X.], [X.]. Art. 6 [X.] /Art. 14 [X.] [X.]. 233).
b) Einen Grund zum Misstrauen in seine Unparteilichkeit hat der [X.] ersichtlich auch nicht damit gegeben, dass er - in Übereinstimmung mit den Vorschriften des Prozessrechts - eingegriffen hat, als der Verteidiger die Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle aufforderte zu protokollieren, dass der Vorsitzende "die Verteidigung behindere" (Ablehnungsgesuch vom 3. Februar 2004).
Zweck des Protokolls ist es, eine zuverlässige Grundlage für die [X.] zu schaffen, ob der Verlauf der Hauptverhandlung den gesetzlichen Vorschriften entsprochen hat ([X.] in [X.], 5. Aufl. § 271 [X.]. 1). Das Protokoll muss u. a. den Gang der Hauptverhandlung im Wesentlichen wiedergeben. Für die richtige und vollständige Beurkundung ist der [X.] in gleichem Maße verantwortlich wie der [X.]. Unabhängig von der in den Einzelheiten umstrittenen Frage, ob und in welchem Umfang der Vorsitzende den [X.]n anweisen kann, eine aus seiner Sicht unnö-tige Protokollierung zu unterlassen (vgl. die Nachweise bei [X.] in [X.] aaO § 271 [X.]. 17), ist er zweifelsfrei befugt einzuschreiten, wenn ein Dritter versucht, seine eigene (zudem tendenziöse) Bewertung von [X.] ins Protokoll zu diktieren.
2. Der absolute Revisionsgrund des § 338 Nr. 3 [X.] ist auch nicht un-ter dem Gesichtspunkt gegeben, dass die [X.] die beiden genannten - 5 - Ablehnungsgesuche nicht - wie im Regelfall - nach Einholung dienstlicher [X.] ohne den abgelehnten Vorsitzenden gemäß § 27 [X.] zurückge-wiesen, sondern sie gemäß § 26 a [X.] unter dessen Mitwirkung als unzuläs-sig verworfen hat.
a) Nach § 26 a [X.] hat das Gericht die Ablehnung eines [X.] unter anderem dann als unzulässig zu verwerfen (§ 26 a Abs. 1 Nr. 2 [X.]), wenn ein Grund zur Ablehnung nicht angegeben wird. Dem Fehlen einer Begründung steht der Fall gleich, dass die Begründung aus zwingenden rechtlichen Grün-den zur Rechtfertigung eines Ablehnungsgesuchs völlig ungeeignet ist ([X.], 311; NStZ-RR 2002, 66; [X.]R [X.] § 26 a Unzulässigkeit 2, 3; als verfassungsrechtlich unbedenklich bewertet von [X.] NJW 1995, 2912, 2913; [X.], [X.]. vom 2. Juni 2005 - 2 [X.] und 2 [X.]). Bei der Prüfung, ob die für eine Ablehnung wegen Besorgnis der Befan-genheit gegebene Begründung in dem genannten Sinne völlig ungeeignet ist, muss allerdings ein strenger Maßstab angelegt werden. Von der Beurteilung dieser Voraussetzung hängt die Zusammensetzung der Richterbank für die Entscheidung über das Ablehnungsgesuch ab. Während im Regelfall des [X.] nach § 27 [X.] [X.] nicht mitwirkt (§ 27 Abs. 1 [X.]), scheidet er im Falle der Zurückweisung als unzulässig nicht aus (§ 26 a Abs. 2 Satz 1 [X.]). Im Hinblick darauf verlangen Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG und dessen Gewährleistungen eine enge Auslegung des § 26 a [X.] ([X.], [X.]. vom 2. Juni 2005 - 2 [X.] und 2 [X.]). Auch bei Anlegung der gebotenen strengen Maßstäbe hat das [X.] die zu 1. genannten Ablehnungsgesuche indes zu Recht als unzulässig - 6 - angesehen und gemäß § 26 a [X.] unter Mitwirkung des abgelehnten [X.] verworfen. Die mit den Gesuchen geltend gemachten Ablehnungsgründe [X.] von vornherein völlig ungeeignet, eine Besorgnis der Befangenheit zu rechtfertigen, und konnten aus zwingenden rechtlichen Gründen keinen Erfolg haben.
Allerdings kann grundsätzlich auch die Verhandlungsführung des [X.]n Anlass zu Misstrauen in seine Unvoreingenommenheit geben. Sie kann ein Ablehnungsgesuch rechtfertigen, wenn sie rechtsfehlerhaft, unangemessen oder sonst unsachlich ist. Zwar wird dazu im Allgemeinen ein schlichter Fehler oder ein bloßer Irrtum nicht ausreichen. Jedenfalls bei grob rechtsfehlerhafter oder unsachlicher Vorgehensweise kann ein Ablehnungsgesuch aber Erfolg haben. Dementsprechend wird in aller Regel ein Gesuch, das an eine objektiv rechtsfehlerhafte, insbesondere prozessordnungswidrige Zwischenentschei-dung oder eine solche Maßnahme der Verhandlungsleitung anknüpft, nicht als völlig ungeeignet und deshalb unzulässig im Sinne von § 26 a Abs. 1 Nr. 2 [X.] zurückgewiesen werden können.
Hier hat sich der Angeklagte indes mit den zu 1. dargestellten [X.] nicht auf eine rechtsfehlerhafte Verhandlungsleitung des [X.]n gestützt. Wie ausgeführt, entsprachen dessen mit den Gesuchen beanstandete Anordnungen in jeder Weise der Prozessordnung. Den Anträgen der Verteidigung, dem Angeklagten die Abgabe von Erklärungen in [X.] zu ermöglichen und die Verlesung der Anklage in [X.] sowie die Hinzuziehung eines Dolmetschers zu erzwingen, musste der [X.] ebenso entgegentreten wie der Aufforderung an die Protokollführerin zur Aufnahme einseitiger rechtlicher Bewertungen in die Niederschrift. Vor diesem - 7 - Hintergrund liegt es nicht fern, dass die Ablehnung des Vorsitzenden letztlich nur der Durchsetzung der zu Recht abgelehnten Anträge und damit verfahrens-fremden Zwecken (§ 26 a Abs. 1 Nr. 3 [X.]) dienen sollte. Jedenfalls aber können Maßnahmen der Verhandlungsleitung, die ohne nähere Prüfung und losgelöst von den Umständen des Einzelfalls als prozessordnungsgemäß an-zusehen sind, bei verständiger Würdigung von vornherein kein Grund sein, Misstrauen in die Unparteilichkeit des Vorsitzenden zu hegen. Ein darauf ge-stütztes Ablehnungsgesuch ist deshalb wegen völliger Ungeeignetheit des vor-gebrachten Grundes nach § 26 a Nr. 2 1. Alt. [X.] zurückzuweisen. b) Selbst wenn man dies anders bewerten wollte, wäre der absolute [X.] des § 338 Nr. 3 [X.] nicht gegeben.
Nach der Rechtsprechung des [X.] ist ein Ablehnungs-gesuch nicht allein schon dann "mit Unrecht verworfen" im Sinne des § 338 Nr. 3 [X.], wenn es rechtsfehlerhaft als unzulässig behandelt worden ist. Maßgeblich ist vielmehr, ob es tatsächlich sachlich gerechtfertigt gewesen wä-re und ihm hätte stattgegeben werden müssen. Die Entscheidung darüber rich-tet sich nach [X.] (vgl. [X.]St 18, 200, 202; [X.]R [X.] § 26 a Unzulässigkeit 3; [X.], 116). Diese Auffassung wird auch in der Kommentarliteratur vertreten (vgl. [X.] in Löwe/[X.], [X.]. [X.]. 65; [X.], [X.] 48. Aufl. [X.]. 28; [X.] in [X.]. [X.]. 59 jeweils zu § 338; anders für den Fall offenkundig willkürlicher Gesetzesauslegung durch den Tatrichter Pfeiffer, [X.] 5. Aufl. § 338 [X.]. 13). Das [X.] hat sich in seinem [X.]uss vom 2. Juni 2005 (2 [X.] und 2 [X.]) mit der Frage befasst, ob diese - 8 - Auslegung des § 338 Nr. 3 [X.] auch dann mit dem Grundgesetz in Einklang stünde, wenn die Gerichte tatsächlich zunehmend in Fällen offensichtlicher Unbegründetheit eines Ablehnungsantrags bewusst in das Verfahren nach § 26 a [X.] ausweichen sollten, weil der begangene Rechtsverstoß im [X.] regelmäßig folgenlos bleibt. Es hat die Frage aber noch nicht abschlie-ßend entschieden, sondern sich auf die Feststellung beschränkt, dass das [X.] "jedenfalls bei einer willkürlichen Überschreitung des von § 26 a [X.] gesteckten Rahmens" die angegriffene Entscheidung aufzuheben habe. Diese Formulierung lässt offen, ob auch bei einer nicht willkürlichen - aber rechtsfehlerhaften - Anwendung des § 26 a [X.] der absolute Revisionsgrund des § 338 Nr. 3 [X.] eingreift.
Nach Auffassung des Senats ist diese Frage zu verneinen. § 26 a [X.] stellt die Entscheidung über die Zurückweisung eines Ablehnungsgesuchs durch den mit dem Verfahren befassten Spruchkörper unter Mitwirkung des abgelehnten [X.] nicht etwa, was angesichts der Gewährleistungen des Prinzips des gesetzlichen [X.] auch nicht möglich wäre, in das freie Er-messen des Gerichts. Vielmehr hat das Gericht, wenn eine der in § 26 a Abs. 1 Nr. 1 bis 3 [X.] genannten Voraussetzungen der Vorschrift vorliegt, in dem vereinfachten Verfahren und unter Mitwirkung des [X.] zu entscheiden ([X.]St 37, 99, 105; [X.], 291; [X.], [X.] 48. Aufl. § 26 a [X.]. 2). Dementsprechend werden (deutlich etwa mit Blick auf Neben-kläger und Adhäsionskläger) Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG und sein materieller Gewährleistungsgehalt durch eine Entscheidung, die - trotz Vorliegens der Vor-aussetzungen des § 26 a [X.] - im Verfahren nach § 27 [X.], also ohne [X.] ergeht, in gleicher Weise berührt wie umgekehrt eine Ent-scheidung, die zu Unrecht nach § 26 a [X.] unter seiner Mitwirkung getroffen - 9 - wird. Vor diesem Hintergrund, nämlich der Tatsache, dass von der richterlichen Beurteilung des Ablehnungsgesuchs als zulässig oder unzulässig die Zusam-mensetzung der Richterbank abhängt und jede falsche Entscheidung - gleich-gültig in welche Richtung - möglicherweise das Prinzip des gesetzlichen Rich-ters berührt, kann der Maßstab für die Anwendung des § 338 Nr. 3 [X.] - wie auch sonst, wenn die Zuständigkeit eines Gerichts durch richterliche Entschei-dung festgelegt wird - nur derjenige der Willkür sein. Willkürlich falsch war die Bewertung der oben zu 1. erörterten Ablehnungsgesuche als unzulässig ge-mäß § 26 a [X.] aber in keinem Fall.
3. Nach allem bedarf es keiner näheren Begründung, dass das [X.] unter Mitwirkung des abgelehnten Vorsitzenden [X.] gemäß § 26 a Abs. 1 Nr. 2 [X.] auch die Ablehnungsgesuche als unzulässig verwerfen [X.], die darauf gestützt waren, dass dieser zu dem vorausgegangenen (aus den Anordnungen betreffend §§ 184 ff [X.] abgeleiteten) Ablehnungsgesuch keine dienstliche Äußerung abgegeben hatte (Ablehnungsgesuche vom 3. und 6. Februar 2004). Da dieses Gesuch zu Recht als unzulässig gemäß § 26 a Abs. 1 Nr. 2 [X.] verworfen wurde (vgl. oben zu 2. a)), bedurfte es einer dienstlichen Erklärung des abgelehnten [X.] nicht (vgl. [X.]E 11, 1, 3; [X.] in Löwe/[X.], [X.]. § 26 [X.]. 20, [X.], [X.] 48. Aufl. § 26 [X.]. 14).
4. Zur Bewertung des Vorgehens der Verteidigung verweist der Senat auf seine Entscheidung vom 25. Januar 2005 (NStZ 2005, 341). Der Verteidi-ger hat in der Hauptverhandlung die Deutschkenntnisse und Sprachfähigkeiten des nach den Feststellungen "fließend deutsch sprechenden" Angeklagten nicht bestritten. Auf Fragen des Gerichts hat er eine Stellungnahme dazu sogar - 10 - ausdrücklich abgelehnt. Wenn er gleichwohl in umfangreichen Schriftsätzen ein für jeden Verständigen hier ersichtlich nicht gegebenes Recht "auf Gebrauch der Muttersprache" beansprucht und die dem entgegentretenden Entscheidungen
- 11 - des Vorsitzenden zum Anlass für ein Ablehnungsgesuch macht, dann liegt - zumal unter Berücksichtigung der weiteren, völlig ungeeigneten [X.] - die Annahme nicht fern, dass damit keine Anliegen verfolgt wurden, die zu den Aufgaben der Verteidigung gehören.

[X.]Ri[X.] [X.] ist durch [X.][X.]

gehindert, seine Unterschrift bei-

zufügen.

Tolksdorf

Becker

Hubert

Nachschlagewerk: ja [X.]St: nein Veröffentlichung: ja ___________________

[X.] §§ 26 a, 338 Nr. 3 GG Art. 101 Abs. 1 Satz 2

Zur Anwendung von § 26 a [X.] und ihrer revisionsgerichtlichen Kontrolle nach der Entscheidung des [X.] vom 2. Juni 2005 (2 [X.] und 2 [X.]).
- 12 - [X.], [X.]. vom 14. Juni 2005 - 3 [X.] - [X.]