Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 10.10.2014, Az. V ZR 315/13

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

V [X.]
Verkündet am:
10. Oktober 2014
Lesniak
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk:
ja
[X.]Z:
ja
[X.]R:
ja
WEG § 23 Abs. 1
a) Die durch eine Öffnungsklausel legitimierte [X.] wird materiell-rechtlich u.a. durch unentziehbare, aber verzichtbare Mitgliedschaftsrechte begrenzt; ein in solche Rechte ohne Zustimmung der nachteilig [X.] Wohnungseigentümer eingreifender Beschluss ist schwebend [X.].
b)

Zu den unentziehbaren, aber verzichtbaren [X.]
gehört das sog. [X.], das jeden Wohnungseigentümer vor der Aufbürdung neuer (originärer)

sich weder aus dem Gesetz noch aus der bisherigen [X.]sordnung ergebender

Leistungspflichten schützt.
[X.], Urteil vom 10. Oktober 2014 -
V [X.] -
[X.]

[X.]

2

Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 10. Oktober 2014 durch die Vorsitzende Richterin Dr.
Stresemann, [X.]
[X.], die Richterinnen Dr.
Brückner und Weinland und [X.]
Kazele

für Recht erkannt:
Auf die Rechtsmittel der Klägerin werden das Urteil des Land-gerichts [X.]

Zivilkammer 18

vom 27.
November
2013 aufgehoben und das Urteil des [X.] vom 12.
Februar
2013 im Kostenpunkt und insoweit abgeändert, als die Klage abgewiesen worden ist.
Es wird festgestellt, dass der Beschluss der Wohnungseigentümer vom 26.
Juli
2012 zu [X.] unwirksam ist.
Die Beklagten tragen die Kosten des Rechtsstreits.

Von Rechts wegen

Tatbestand:
Die Parteien bilden die im Rubrum näher bezeichnete [X.]. Die Wohnanlage besteht aus sechs Einheiten, auf die je-weils 1/6 Miteigentumsanteil
entfällt. Die Klägerin ist Inhaberin einer der beiden im Erdgeschoss gelegenen Wohnungen. Zu ihrem Miteigentumsanteil nebst Sondereigentum gehört auch das Sondernutzungsrecht an der die Wohnung umgebenden und im Aufteilungsplan mit [X.] bezeichneten Gartenfläche. Zu 1
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Gunsten der anderen Erdgeschosseinheit besteht
ebenfalls
ein entsprechendes Sondernutzungsrecht.
Gemäß § 6 Nr. 1 der Teilungserklärung (TE) obliegt die Instandhaltung des gemeinschaftlichen Eigentums der [X.] ist von dem Verwalter durchzuführen. § 4 TE bestimmt, dass eine Ände-rung der §§ 3

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TE
durch Beschluss nur mit 2/3 Mehrheit möglich ist.
In der Eigentümerversammlung vom 26. Juli 2012 wurde zu dem Tages-ordnungspunkt ([X.]) 2 der folgende Beschluss gefasst:

ä-rung mit 4 Ja-
und 2 Nein-Stimmen, dass hinsichtlich der [X.] der Erdgeschosswohnungen, welche in dem zur Teilungserklärung vom [X.] gehörenden [X.] mit Nr.
1 und 2 gekennzeichnet sind, ab dem 01.07.2012 die ordnungsgemäße Instandhaltung in Gestalt von Gartenpflege-
und Reinigungsarbeiten den jeweiligen Sondernutzungsberechtigten obliegt und diese auch die dadurch entstehenden Kosten zu tragen haben. Dies schließt

Die gegen diesen Beschluss gerichtete [X.] hat das Amtsgericht im Wesentlichen abgewiesen und den Beschluss lediglich insoweit für ungültig erklärt, als dieser die Zeit vor dem Tag der Beschlussfassung
betrifft. Die von der Klägerin gegen die Klageabweisung eingelegte Berufung ist erfolglos geblieben.
Mit der zugelassenen Revision möchte die Klägerin errei-chen, dass der angefochtene Beschluss vollends für ungültig erklärt wird.
Die Beklagten beantragen die Zurückweisung des Rechtsmittels.

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Entscheidungsgründe:
I.
Das Berufungsgericht steht auf dem Standpunkt, der angefochtene [X.] sei nicht nichtig. Dieser sei hinreichend bestimmt. Durch die den [X.] übertragene Instandhaltung würden nur solche Maß-nahmen erfasst, die r-tenpflege-
und Reinigungsarbeiten erforderlich seien. Dadurch werde [X.] deutlich, dass nur diejenigen Maßnahmen gemeint seien, die sich im Rahmen üblicher
Gartenpflege hielten. Die fehlende Konkretisierung der Arbei-ten und das Fehlen von Angaben dazu, wann diese zu erbringen seien, führe nicht dazu, dass die Regelung undurchführbar sei. Dies betreffe auch die im letzten Satz des Beschlusses erwähnte notwendige Bewässerung, die ebenfalls nur im üblichen Rahmen erbracht werden müsse. Die [X.] aus der in § 4 TE enthaltenen Öffnungsklausel.
Der angefochtene Beschluss entspreche auch den Anforderungen, die an eine ordnungsgemäße Verwaltung zu stellen seien.
Der Beschluss stelle in zulässiger
Weise einen Zusammenhang zwischen dem Sondernutzungsrecht und der Verpflichtung zur Tragung der daraus folgenden Kosten her.
II.
Das Rechtsmittel hat Erfolg. Der angegriffene Beschluss ist unwirksam.
1. Allerdings nimmt das Berufungsgericht zumindest der Sache nach [X.] an, dass der angefochtene
Beschluss hinreichend bestimmt ist,
durch-führbare Regelungen enthält und auch keine inneren Widersprüche aufweist (zu diesen Anforderungen etwa [X.], Beschluss vom 10. September 1998

[X.], [X.]Z 139, 288, 298; BayObLG,
[X.] 2005, 230, 231; [X.] in Bär-5
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mann, WEG, 12. Aufl., § 23 Rn. 54, 162 f.). Der Beschlussinhalt ist durch Aus-legung zu ermitteln. Dabei kommt es bei der gebotenen objektiven Auslegung maßgebend darauf an, wie der Beschluss nach seinem Wortlaut und Sinn für einen unbefangenen Betrachter
nächstliegend zu verstehen ist
(std. Rspr., grundlegend dazu [X.], Beschluss vom 10. September 1998

[X.], [X.]Z 139, 288, 292; vgl. auch Urteil vom 28. September 2012

[X.], [X.]Z
195, 22
Rn. 14 mwN; ebenso für die Auslegung von Vereinbarungen [X.], Urteil vom 25. September 2009 -
V [X.], NJW-RR 2010, 227 Rn. 8 mwN).
a) Gemessen daran wird hinreichend deutlich, dass es
sich bei den über-tragenen Instandhaltungsmaßnahmen um solche handelt, die sich im üblichen Rahmen der Gartenpflege halten, also um Maßnahmen, die der Pflege, Erhal-tung oder Bewahrung der Gartenfläche dienen. Hierzu zählen nach gefestigter Rechtsprechung
neben der für den Erhalt der Pflanzen notwendigen Bewässe-rung insbesondere der übliche Baumschnitt, das Auslichten von Bäumen, die Erneuerung abgestorbener Pflanzen sowie das Rasenmähen und [X.] (vgl. [X.] 2004, 95, 97; [X.] 2007, 881, 882; [X.], NJW-RR 2005, 1541, 1542; [X.], Beschluss vom 30.
Juni 2003

20 [X.], juris Rn. 9; [X.],
[X.], 589, 593; [X.] in [X.], WEG, 12.
Aufl., § 21 Rn. 113).
b) Was die zeitlichen Intervalle des geforderten Tätigwerdens anbelangt, folgt ohne weiteres aus Sinn und Zweck der Regelung, dass die Maßnahmen der Gartenpflege bei Bedarf anfallen sollen. Insbesondere die Bewässerung der Pflanzen wird sich nach den jeweiligen Witterungsverhältnissen und dem damit zusammenhängenden Bedarf richten. Vor diesem Hintergrund liegt es auf der Hand, dass feste Fristen
weder praktikabel noch sachdienlich wären.

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c) Soweit die Revision rügt, es sei unklar, was unter den Begriff der [X.] falle, weil die [X.] insgesamt gärtnerisch angelegt seien, steht dem die den [X.] bindende tatbestandliche Feststellung des Berufungsgerichts
entgegen, wonach zu den [X.] der Klägerin auch steinplattenbelegte Terrassenflächen sowie Steinstufen gehören, die einen gelegentlichen Reinigungsaufwand erfordern können. Ein Berichti-gungsverfahren nach § 320 ZPO hat die Klägerin nicht angestrengt (dazu etwa [X.], Urteil vom 9. März 2012

[X.], [X.], 1724
Rn.
9 mwN).
2. Ebenfalls ohne Rechtsfehler
bejaht das Berufungsgericht die formelle Kompetenz der Wohnungseigentümergemeinschaft
zur Änderung der bisheri-gen Regelung des § 6 Nr. 1 TE. Die [X.] bedarf stets der [X.] Legitimation durch Kompetenzzuweisung, die sich entweder aus dem Gesetz oder aus einer Vereinbarung (§ 10 Abs. 2 Satz 2 WEG) ergeben kann ([X.], Beschluss vom 20. September 2000

[X.], [X.]Z 145, 158, 166; [X.], Urteil vom 9. März 2012

[X.], [X.], 1724 Rn. 11; [X.] in [X.], WEG, 12. Aufl., § 23 Rn. 10).
Die Öffnungsklausel des § 4 TE erlaubt es den Wohnungseigentümern, die §§ 3

20 TE im [X.] mit

hier erreichter

qualifizierter Mehrheit zu ändern. Dass der Gegenstand der Beschlussfassung hierunter fällt, unterliegt keinem Zweifel.
3. Das Berufungsgericht übersieht jedoch, dass der Beschluss ungeach-tet der formellen Seite der [X.] aus materiellen Gründen un-wirksam ist.
a) Die Öffnungsklausel hat lediglich die Funktion, zukünftige Mehrheits-entscheidungen formell zu legitimieren, ohne sie materiell zu rechtfertigen ([X.] in [X.], WEG, 12. Aufl., § 10 Rn. 147; [X.] in [X.], WEG, 3.
Aufl., § 23 Rn. 11; [X.], [X.] 2004, 170, 171; [X.], [X.] 2002, 341, 343; [X.] in Festschrift [X.], 2005, [X.], 217). Deshalb ist ein Ände-11
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rungsbeschluss auf der Grundlage einer Öffnungsklausel nicht schon dann rechtmäßig, wenn er die Anforderungen der Ermächtigungsgrundlage erfüllt. Vielmehr sind insbesondere zum Schutz der Minderheit bestimmte [X.] inhaltliche Schranken zu beachten ([X.]/[X.], [X.], 3.
Aufl., Teil 4 Rn. 172; vgl. auch [X.]/Strecker,
[X.] 2001, 569, 572). Erst bei der Frage, ob die beschlossene Änderung den Grundsätzen einer ordnungsmäßigen Verwaltung entspricht, ist den [X.] aufgrund ihres Selbstorganisationsrechts ein weiter

ledig-lich durch das Willkürverbot beschränkter

Gestaltungsspielraum eingeräumt
(zu Letzterem [X.], Urteil vom 1. April 2011

[X.], NJW 2011, 2202 Rn. 8; vgl. auch [X.], Urteil vom 10. Juni 2011

[X.], [X.] 2011, 327, 328; [X.] in [X.], WEG, 12.
Aufl., § 23 Rn. 20; [X.] in [X.], WEG, 3. Aufl., § 23 Rn. 13; [X.]/[X.],
[X.], 3. Aufl., Teil 4 Rn. 179; Armbrüster, [X.] 2013, 242, 244).
aa) Fundamentale Schranken ergeben sich zunächst aus den gesetzli-chen Bestimmungen der §§ 134, 138, 242 BGB und den zum Kernbereich des Wohnungseigentumsrechts zählenden Vorschriften, wozu u.a. unentziehbare und unverzichtbare Individualrechte gehören. Denn was selbst durch Vereinba-rung nicht geregelt werden könnte, entzieht sich auch einer Regelung im [X.]wege aufgrund einer Öffnungsklausel (zum Ganzen [X.], [X.] 2004, 170, 171 mwN; vgl. auch [X.]/[X.],
aaO, Teil
4 Rn. 175; [X.], Mehrheitsentscheidungen mit Vereinbarungsinhalt im Wohnungseigentums-recht, 2001, [X.] f.); ein gleichwohl gefasster Beschluss ist nichtig. Darüber hinaus wird die durch eine Öffnungsklausel legitimierte [X.]

wo-rauf es hier entscheidend
ankommt

auch durch Individualrechte begrenzt, die zwar ebenfalls zu den unentziehbaren [X.] gehören, die aber verzichtbar sind. Ein in solche Rechte eingreifender Beschluss ist nur dann wirksam, wenn die hiervon nachteilig betroffenen Wohnungseigentümer [X.]
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stimmen; bis dahin ist er schwebend unwirksam (vgl. [X.], Beschluss vom 22. Januar 2004

[X.], [X.]Z 157, 322, 335; [X.] in [X.], WEG, 12. Aufl., § 10 Rn. 37; [X.]/[X.], aaO, Teil 4 Rn. 172, 175; [X.],
[X.] 2002, 341, 344; [X.], aaO). Die endgültige Unwirksamkeit des Beschlusses tritt ein, wenn die Zustimmung verweigert wird.

Zu den in diesem Sinne mehrheitsfesten Rechten gehört das dem [X.] immanente [X.] (§ 53 Abs. 3
GmbHG, §
179 Abs. 3 u. § 180 Abs. 1 AktG; vgl. auch § 35 Abs. 1 BGB), das jeden Wohnungseigentü-mer vor der Aufbürdung neuer (originärer)

sich weder aus dem Gesetz noch aus der bisherigen [X.]sordnung ergebender

Leistungspflichten schützt (vgl. [X.] in [X.], aaO, § 10 Rn. 38; [X.] in [X.], aaO, § 23 Rn. 20, 132; [X.]/[X.], WEG, 2010, § 10 Rn. 196 [X.]; [X.],
[X.] 2002, 341, 344; [X.],
aaO, [X.]; [X.]/Strecker,
[X.] 2001, 569, 5752007, 339, 342
f.; [X.]/Kümmel/[X.], Wohnungseigentum, 2003, Rn. 93).
[X.]) Der angegriffene
Beschluss verstößt gegen das [X.]

(1) Die auferlegten Leistungspflichten finden im Gesetz keine Grundla-ge. Die ordnungsmäßige Instandhaltung und Instandsetzung des [X.] obliegt den Wohnungseigentümern nach § 21 Abs. 1, 5 [X.]
WEG gemeinschaftlich. Das bedeutet jedoch nicht, dass die einzelnen [X.] kraft Gesetzes
verpflichtet sind, Instandhaltungsmaßnahmen
selbst vorzunehmen oder vornehmen zu lassen; auch zur sog. tätigen Mithilfe
sind sie nicht verpflichtet
([X.], Urteil vom 9. März 2012

[X.], [X.], 1724
Rn. 11 ff.). Vielmehr sind Instandhaltungsmaßnahmen betreffende
Beschlüsse von dem Verwalter umzusetzen (§ 27 Abs. 1 Nr. 1 und 2 WEG). Die Wohnungseigentümer haben lediglich die Kosten hierfür aufzubringen. Nichts anderes folgt aus § 16 Abs. 4 WEG. Denn auch nach dieser Vorschrift können die Wohnungseigentümer lediglich die Verteilung der u.a. für Instandhaltungs-
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und Instandsetzungsmaßnahmen angefallenen Kosten abweichend von §
16 Abs. 2 mit qualifizierter Mehrheit regeln und dies ohnehin nur im Einzelfall.

(2) Auch § 6 TE enthält keine hiervon abweichende Regelung, sondern bestimmt in Übereinstimmung mit der Gesetzeslage, dass die Instandhaltung des gemeinschaftlichen Eigentums der [X.] obliegt und von dem Verwalter durchzuführen ist. Hierzu gehört auch die Instandhaltung der von dem Sondernutzungsrecht der Klägerin erfassten Gartenflächen, weil das [X.] die sachenrechtliche Zuordnung des Nutzungsgegenstandes zum [X.]seigentum unverändert lässt (vgl. nur [X.] in [X.], WEG, 12. Aufl., § 13 Rn. 74, 118; Hogenschurz, Das Sondernutzungsrecht nach dem Wohnungseigentumsgesetz,
2008,
§ 3 Rn. 13, 16; [X.], [X.], 3. Aufl., § 1 Rn. 117). Zwar ist es bei Sondernutzungs-rechten üblich, dem Sondernutzungsberechtigten die Pflicht zur Instandhaltung auf eigene Kosten aufzuerlegen, weil ein Auseinanderfallen von Nutzungsrecht und [X.] als unbefriedigend empfunden wird. Das ändert aber nichts daran, dass eine hiervon abweichende Regelung bereits in der [X.] / [X.]sordnung selbst oder im Wege einer späteren [X.] der Wohnungseigentümer hätte getroffen werden müssen. Ist dies

wie hier

nicht geschehen, bleibt die [X.] zuständig; eine nachträgliche Übertragung der daraus folgenden Pflichten ist nur noch mit Zustimmung des Betroffenen möglich (vgl. auch [X.]/Baumgarten/[X.], Das Wohnungseigentumsgesetz, 2013, § 13 Rn. 60; Kümmel in Niedenführ/
Kümmel/Vandenhouten, WEG,
10. Aufl., § 13 Rn. 54).
b)
Der Verstoß gegen das [X.] führt unter den gegebenen Umständen zur Unwirksamkeit des [X.]. Zwar war der [X.] zunächst schwebend unwirksam. Da die Klägerin jedoch mit der
Erhe-bung der [X.] zumindest konkludent ihre Zustimmung ver-weigert
hat, ist der Beschluss endgültig unwirksam geworden.
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c) Eine teilweise Aufrechterhaltung des Beschlusses als isolierte Kosten-tragungsregelung scheidet aus. Zwar erlaubt es § 16 Abs. 3 WEG,
im Rahmen ordnungsgemäßer Verwaltung einen von § 16 Abs. 2 WEG abweichenden Maßstab für die Verteilung der näher bezeichneten Kosten zu beschließen. Bei der teilweisen Aufrechterhaltung von wohnungseigentumsrechtlichen Beschlüs-sen entsprechend §
139 BGB (vgl. [X.], Urteil vom 11.
Mai 2012
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V [X.], [X.], 2648 Rn. 10) bzw. im Wege der Umdeutung nach §
140 BGB (vgl. [X.], Urteil vom 18. Juni 2010 -
V [X.], [X.], 281 Rn. 7) ist jedoch Zurückhaltung geboten. Dem Gericht steht bei der Beschluss-mängelklage kein Gestaltungsermessen zu ([X.], Urteil vom 11.
Mai 2012
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V [X.], [X.], 2648 Rn. 9). Vielmehr verbleibt es bei dem Grund-satz, dass es Sache der Wohnungseigentümer ist,
innerhalb der durch das Recht gesetzten Schranken die Verwaltung des [X.]seigentums in [X.] privatautonom zu regeln (s.o. [X.]; vgl. auch [X.], Urteil vom 11. Mai 2012 -
V [X.], aaO). Vor diesem Hintergrund kommt eine teilwei-se Aufrechterhaltung regelmäßig nur dann in Betracht, wenn nach dem tatsäch-lichen oder hypothetischen Parteiwillen zweifelsfrei davon auszugehen ist, dass der Beschluss auch als Teilregelung beschlossen worden wäre. Das gilt umso mehr, als sich Wohnungseigentümer gegen eine teilweise Aufrechterhaltung durch das Gericht letztlich nicht wehren können, ihnen diese Möglichkeit aber bei einer von vornherein beschlossenen isolierten Kostenregelung innerhalb der Fristen nach §
46 Abs. 1 Satz 2 WEG auch mit [X.] offen ge-standen hätte.
Vorliegend knüpft die Kostentragungspflicht an die notwendig Ermessen-spielräume eröffnende Verpflichtung zur Vornahme von Gartenpflege-
und [X.] an. Ob die Wohnungseigentümer ohne die Ausgangsverpflich-tung eine isolierte Kostenregelung getroffen hätten, lässt sich zweifelsfrei nicht sagen. Auf die Frage, ob auf der Grundlage der von der Klägerin behaupteten 21
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erheblich eingeschränkten Nutzbarkeit der Fläche (in weiten Teilen starke Hanglage) eine vollständige Aufbürdung der Kosten noch den Anforderungen ordnungsmäßiger Verwaltung entspräche, kommt es nicht an.
III.
Danach kann das Berufungsurteil keinen Bestand haben
(§ 562 Abs. 1 ZPO). Der [X.] hat in der Sache selbst zu entscheiden, weil die Aufhebung des Urteils nur wegen einer Rechtsverletzung bei der Anwendung des [X.] erfolgt und die Sache zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 3 ZPO). Das führt im Umfang der Aufhebung zur Abänderung des erstinstanzlichen Urteils
und zur Feststellung der Unwirksamkeit des Beschlusses. Dass die Klägerin beantragt hat, den Beschluss für ungültig zu erklären, steht dem nicht [X.]. Der [X.] hat bereits entschieden, dass ein solcher Antrag nicht die Feststellung der Nichtigkeit hindert (grundlegend [X.], Urteil vom
2. Oktober 2009

[X.], [X.]Z

vgl. auch [X.],
Urteil vom 1.
April 2011

[X.], NJW 2011, 2202 Rn. 13; Urteil
vom 10. De-zember 2010

V ZR 60/10, NJW 2011, 679 Rn. 5). Da ein endgültig unwirksa-mer Beschluss dem nichtigen Beschluss hinsichtlich der Rechtsfolgen gleich-steht (vgl. nur [X.] in [X.], aaO, § 23 Rn. 129), kann nichts anderes [X.].
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IV.
Die Kostenentscheidung beruht auf § 91 Abs. 1 ZPO.

Stresemann

[X.]

Brückner

Weinland

Kazele

Vorinstanzen:
[X.], Entscheidung vom [X.] -
407a C 17/12 -

[X.], Entscheidung vom 27.11.2013 -
318 [X.]/13 -

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