Bundesgerichtshof, Beschluss vom 11.09.2018, Az. II ZB 11/17

I. Der Beteiligte begehrt seine Eintragung in das Vereinsregister.

In § 2 seiner Satzung ist bestimmt:

Gemäß § 4 der Satzung werden Mitgliedsbeiträge nicht erhoben. Den Mitgliedern steht es frei, den Zweck des Vereins durch freiwillige Beiträge zu fördern. Nach § 7 Nr. 1e der Satzung beschließt die Mitgliederversammlung über eine Auskehrung eines Überschusses aus der Vermögensverwaltung.

Das Registergericht hat mit Zwischenverfügung darauf hingewiesen, dass der Anmeldung des Beteiligten zur Eintragung nicht entsprochen werden könne. Der gegen diese Verfügung vom Beteiligten eingelegten Beschwerde hat das Amtsgericht nicht abgeholfen. Das Beschwerdegericht hat die Beschwerde zurückgewiesen. Mit der vom Beschwerdegericht zugelassenen Rechtsbeschwerde begehrt der Beteiligte weiter seine Eintragung.

II. Das Beschwerdegericht hat seine Entscheidung im Wesentlichen wie folgt begründet:

Eintragungsfähig in das Vereinsregister sei gemäß § 21 [X.] nur der Verein, dessen Zweck nicht auf einen wirtschaftlichen Geschäftsbetrieb gerichtet sei. Eine wirtschaftliche Betätigung liege immer dann vor, wenn der Verein am Markt gegenüber Dritten unternehmerisch tätig werde, für seine Mitglieder unternehmerische Teilfunktionen wahrnehme oder allein gegenüber seinen Mitgliedern unternehmerisch auftrete. Nach dem sogenannten [X.] dürfe ein Verein auch unternehmerische Tätigkeiten entfalten, soweit diese dem idealen Hauptzweck zu- und untergeordnet und Hilfsmittel zu dessen Erreichung seien.

Gemessen an diesen Voraussetzungen könne jedenfalls der Antragsteller, dessen Zweck ohne weitere Erläuterungen einzig in der Verwaltung des von den Vereinsmitgliedern eingezahlten Vermögens liege, nicht gemäß § 21 [X.] in das Vereinsregister eingetragen werden. Eine in der Satzung enthaltene Erklärung, der Vereinszweck sei nicht auf einen wirtschaftlichen Geschäftsbetrieb gerichtet, stelle für die Feststellung seiner Eintragungsfähigkeit nur eine unverbindliche Rechtsansicht dar. Eine solche Formulierung enthalte keine Zweckangabe, die dem Registergericht die Kontrolle ermögliche. Es sei Sache des Vereins, seine Satzung so zu gestalten, dass sich aus ihr die Berechtigung der Eintragung in das Vereinsregister ergebe. Dazu bedürfe es neben der Angabe des Vereinszwecks auch einer Beschreibung der wesentlichen Vorhaben des Vereins in einer Form, dass danach die Art der künftigen Vereinstätigkeit bestimmt und eingeordnet werden könne.

III. [X.] hat keinen Erfolg.

1. Die aufgrund der Zulassung durch das Beschwerdegericht statthafte Rechtsbeschwerde ist auch im Übrigen gemäß § 382 Abs. 4 Satz 2, § 70 Abs. 1, § 71 FamFG zulässig.

a) Der Rechtsbeschwerdeführer ist beteiligtenfähig.

Der Beteiligte, der die Eintragung in das Vereinsregister erstrebt, hat in der [X.] zwischen der Gründung und der Eintragung im Vereinsregister die Rechtsstellung eines nicht rechtsfähigen Vereins (sogenannter Vorverein; [X.], Urteil vom 14. November 1977 - [X.], [X.], 115, 116; Urteil vom 10. Dezember 1998 - [X.], [X.], 230, 231). Der nicht rechtsfähige Verein ist beteiligtenfähig (vgl. § 8 Nr. 2 FamFG, § 50 Abs. 2 ZPO; [X.], Urteil vom 2. Juli 2007 - [X.], [X.], 1942 Rn. 55; [X.] in Schulte-Bunert/Weinreich, FamFG, 5. Aufl., § 9 Rn. 7; [X.]/Wagner, Handbuch Vereins- und [X.], 14. Aufl., [X.]. 2 Rn. 33 f.).

b) Der Beteiligte ist beschwerdeberechtigt.

Nach § 59 Abs. 2 FamFG steht die Beschwerde allein dem Antragsteller zu, wenn ein Beschluss nur auf Antrag erlassen werden kann. Im vorliegenden Fall hat das allein vertretungsberechtigte Vorstandsmitglied des Beteiligten [X.]    die [X.] vorgenommen. Antragsteller im Sinne des § 59 Abs. 2 FamFG und damit beschwerdeberechtigt ist indes auch der von der Anmeldung betroffene Rechtsträger, in dessen Namen die für ihn vertretungsberechtigte Person aufgetreten ist. Durch die Ablehnung der Eintragung in das Vereinsregister ist der Beteiligte ferner in eigenen Rechten beeinträchtigt, so dass auch die Voraussetzungen seiner Beschwerdebefugnis nach § 59 Abs. 1 FamFG gegeben sind, die neben denen nach § 59 Abs. 2 FamFG erfüllt sein müssen (vgl. [X.], Beschluss vom 11. April 2011 - [X.], [X.], 1054 Rn. 10 mwN).

2. Die Entscheidung des [X.] hält rechtlicher Nachprüfung im Ergebnis stand. Ein Verein, dessen alleiniger satzungsgemäßer Zweck darin besteht, das Vereinsvermögen nach den Regeln einer auf Dauer angelegten privaten Vermögensverwaltung zu bewirtschaften, kann jedenfalls dann nicht in das Vereinsregister eingetragen werden, wenn die Satzung den Mitgliedern die Möglichkeit einräumt, die Auskehrung eines Überschusses aus der Vermögensverwaltung zu beschließen.

a) Um in das Vereinsregister eingetragen werden zu können, ist es nach § 21 [X.] erforderlich, dass der Zweck des Vereins nicht auf einen wirtschaftlichen Geschäftsbetrieb gerichtet ist. Die Voraussetzungen für das Vorliegen eines wirtschaftlichen Geschäftsbetriebs im Sinne dieser Norm sind grundsätzlich dann erfüllt, wenn der Verein planmäßig, auf Dauer angelegt und nach außen gerichtet, das heißt über den vereinsinternen Bereich hinausgehend, eigenunternehmerische Tätigkeiten entfaltet, die auf die Verschaffung vermögenswerter Vorteile zu Gunsten des Vereins oder seiner Mitglieder abzielen ([X.], Urteil vom 30. November 1954 - [X.], [X.]Z 15, 315, 319 f.; Beschluss vom 14. Juli 1966 - [X.], [X.]Z 45, 395, 397; Urteil vom 29. September 1982 - [X.], [X.]Z 85, 84, 92 f. mwN; Beschluss vom 16. Mai 2017 - [X.], [X.], 1021 Rn. 19 z.V.i. [X.]Z bestimmt). Indessen ist es mit Zweck und Tätigkeit eines Idealvereins auch unter Berücksichtigung der Schutzzwecke der §§ 21 und 22 [X.] nicht stets unvereinbar, wenn dieser einen wirtschaftlichen Geschäftsbetrieb führt. Ein Verein kann auch dann ein nichtwirtschaftlicher Verein sein, wenn er zur Erreichung seiner ideellen Ziele unternehmerische Tätigkeiten entfaltet, sofern diese dem nichtwirtschaftlichen Hauptzweck zu- und untergeordnet und Hilfsmittel zu dessen Erreichung sind (sog. [X.]; vgl. [X.], 232, 237; [X.], 170, 176; [X.], 343, 354; [X.], Urteil vom 30. November 1954 - [X.], [X.]Z 15, 315, 319; Urteil vom 29. September 1982 - [X.], [X.]Z 85, 84, 92 f. mwN; Beschluss vom 16. Mai 2017 - [X.], [X.], 1021 Rn. 19 z.V.i. [X.]Z bestimmt; BVerwGE 105, 313, 316 f.; BVerwG, NJW 1979, 2265).

Ein solches Hilfsmittel zur Erreichung des [X.] ist regelmäßig die Verwaltung des Vereinsvermögens. Sie gehört dabei zu den grundlegenden Aufgaben auch eines Vereins mit nichtwirtschaftlicher Ausrichtung (vgl. [X.], Urteil vom 30. November 1967 - [X.], [X.]Z 49, 175, 179). Die Geschäftsführungspflicht des Vorstands verpflichtet zur ordnungsgemäßen Vermögensverwaltung. Insbesondere muss der Vorstand für die Erhaltung des Vereinsvermögens und die rechtzeitige Befriedigung der Vereinsverbindlichkeiten Sorge tragen (Stöber/[X.], Handbuch zum Vereinsrecht, 11. Aufl., Rn. 472; [X.]/Wagner, Handbuch Vereinsrecht, 14. Aufl., [X.]. 2 Rn. 2585 ff.). Die Verwaltung und Mehrung des Vereinsvermögens zugunsten des nichtwirtschaftlichen Vereinszwecks ist daher im Sinne des § 21 [X.] eintragungsunschädlich (vgl. [X.], [X.] (2003), 149, 173; [X.]/[X.], [X.], 1857, 1860; [X.]/Wagner, Handbuch Vereinsrecht, 14. Aufl., [X.]. 2 Rn. 73; [X.], [X.], 13. Aufl., §§ 21, 22 Rn. 27; [X.], [X.], 15. Aufl., § 21 Rn. 6).

b) Die Grenze der Eintragungsfähigkeit ist aber dann erreicht, wenn der alleinige Vereinszweck die Verwaltung des Vereinsvermögens ist und diese auf die Verschaffung vermögenswerter Vorteile zu Gunsten der Vereinsmitglieder abzielt, weil die Möglichkeit besteht, Gewinnentnahmen zu beschließen. In diesem Fall ist der Hauptzweck des Vereins nicht auf einen ideellen Zweck gerichtet.

aa) Es bedarf keiner Entscheidung, ob einem Verein, dessen alleiniger Zweck in der Verwaltung seines Vermögens besteht, bereits deshalb die Eintragung in das Vereinsregister versagt werden muss. Die Frage wird nicht einheitlich beantwortet. Weitgehende Übereinstimmung besteht jedoch zu Recht darin, dass ein vermögensverwaltender Verein, der seinen Mitgliedern die Möglichkeit verschafft, Gewinne zu entnehmen, kein Idealverein sein kann (vgl. [X.], [X.] 1971, 465, 467; [X.], Festschrift [X.], 1972, [X.], 13; [X.], [X.] 182 (2018), 191, 198, 220; [X.], [X.], 1449, 1451; [X.]., [X.] (2003), 149, 176, 184; [X.], NJW 2017, 1919, 1921 f.; [X.]/[X.], [X.], 1857, 1862 f.; [X.], [X.] (1982), 1, 21; [X.]., [X.] und Rechtsfähigkeit im Vereinsrecht, 1984, [X.]23 f.; Schockenhoff, [X.] 2017, 931, 935 f., 938 f.; [X.]/[X.], [X.], 574, 576 f.; [X.]/Wagner, Handbuch Vereinsrecht, 14. Aufl., [X.]. 2 Rn. 75, 2585; unklar [X.], [X.], 13. Aufl., §§ 21, 22 Rn. 27).

bb) Ein Verein, dessen alleiniger satzungsgemäßer Zweck darin besteht, das Vereinsvermögen nach den Regeln einer auf Dauer angelegten privaten Vermögensverwaltung zu bewirtschaften und dessen Satzung seinen Mitgliedern die Möglichkeit einräumt, die Auskehrung eines Überschusses aus der Vermögensverwaltung zu beschließen, ist auf einen wirtschaftlichen Geschäftsbetrieb im Sinne der §§ 21, 22 [X.] gerichtet. Eine private, auf die Erwirtschaftung von Überschüssen für seine Mitglieder abzielende Vermögensverwaltung erfordert die Entfaltung einer planmäßigen, auf Dauer angelegten und nach außen gerichteten eigenunternehmerischen Tätigkeit. Der Senat hat bei der [X.] bereits berücksichtigt, dass der Gesetzgeber als Gegenstück zum Idealverein die Gesellschaften (AG, GmbH etc.) vorgesehen hat. Den Gegensatz hat der Gesetzgeber darin gesehen, dass deren Gesellschaftsinteresse ihr Handeln bestimmt, das auf [X.] und den wirtschaftlichen Vorteil des Einzelnen abzielt ([X.], Beschluss vom 16. Mai 2017 - [X.], [X.], 1021 Rn. 19 z.V.i. [X.]Z bestimmt). Dieses gewichtige Abgrenzungskriterium greift auch hier.

cc) Auch [X.] sprechen gegen die Eintragung eines vermögensverwaltenden Vereins, bei dem Gewinnausschüttungen an seine Mitglieder zulässig sind.

Entgegen der Ansicht der Rechtsbeschwerde bedurfte es keiner Feststellungen des [X.], inwieweit [X.] konkret betroffen sein könnten. Nach der Satzung des Beteiligten ist es jedenfalls nicht ausgeschlossen, dass er im Rahmen der beabsichtigten Vermögensverwaltung auch gegenüber Nichtmitgliedern tätig wird, z.B. wenn er Grundstücke verpachtet oder vermietet. Den Vorschriften der §§ 21 und 22 [X.] liegt aber der gesetzgeberische Gedanke zugrunde, aus Gründen der Sicherheit des Rechtsverkehrs, insbesondere des Gläubigerschutzes, Vereine mit wirtschaftlicher Zielsetzung auf die dafür zur Verfügung stehenden handelsrechtlichen Formen zu verweisen und die wirtschaftliche Betätigung von [X.] zu verhindern, soweit es sich nicht lediglich um eine den ideellen Hauptzwecken des [X.] im Rahmen des sogenannten [X.]s handelt. Diese gesetzgeberischen Erwägungen tragen der Tatsache Rechnung, dass bei einer nach außen gerichteten wirtschaftlichen Betätigung [X.] in besonderem Maße berührt werden und dass diese Interessen in den für juristische Personen des Handelsrechts und andere Kaufleute geltenden Vorschriften eine weit stärkere Berücksichtigung gefunden haben als in den Bestimmungen des Vereinsrechts. Denn während sich bei einem Idealverein Gläubigerschutzbestimmungen auf die Vorschriften über die Insolvenzantragspflicht des Vorstands und die Liquidation des Vereins beschränken (vgl. § 42 Abs. 2, §§ 51 bis 53 [X.]), unterliegt eine juristische Person des Handelsrechts in erster Linie im Interesse der Gläubiger zwingenden Vorschriften über eine Mindestkapitalausstattung, über Bilanzierungs-, Publizitäts- und Prüfungspflichten sowie über die - unbeschränkbare - Vertretungsmacht ihrer organschaftlichen und bevollmächtigten Vertreter (vgl. [X.], Beschluss vom 14. Juli 1966 - [X.], [X.]Z 45, 395, 397 f.; Urteil vom 29. September 1982 - [X.], [X.]Z 85, 84, 88 f.; Beschluss vom 16. Mai 2017 - [X.], [X.], 1021 Rn. 31 z.V.i. [X.]Z bestimmt; Urteil vom 4. Juni 1986 - [X.], NJW 1986, 3201, 3202; BVerwGE 105, 313, 316). Die Möglichkeit der Gewinnausschüttung erhöht zudem den Anreiz, erhebliche unternehmerische Risiken einzugehen (vgl. [X.], Beschluss vom 16. Mai 2017 - [X.], [X.], 1021 Rn. 32 z.V.i. [X.]Z bestimmt mwN) und kann zu einer Verringerung der Eigenkapitalquote führen ([X.]/[X.], [X.], 1857, 1862).

Neben den [X.] wären bei der Eintragung des Beteiligten auch die Interessen der Gläubiger der Vereinsmitglieder gefährdet. Denn der nicht vermögensrechtliche Charakter der Vereinsmitgliedschaft, die an sich nicht pfändbar ist (§ 38 [X.], § 1273 Abs. 2 Satz 1, § 1274 Abs. 2 [X.], § 851 ZPO), bringt es mit sich, dass deren wirtschaftlicher Wert nicht dem Gläubigerzugriff unterliegt und so [X.] entstehen können, wenn die Vereinsmitglieder ihr Privatvermögen zum Zweck der Verwaltung und Gewinnerzielung auf den Verein verlagern (vgl. MünchKomm[X.]/[X.], 7. Aufl., § 22 Rn. 40).

c) Ohne Erfolg rügt die Rechtsbeschwerde, das Beschwerdegericht verkenne die in Art. 9 Abs. 1 [X.] verankerte Vereinigungsfreiheit.

Die Vereinigungsfreiheit bedarf der gesetzlichen Ausgestaltung. Sie ist auf Regelungen angewiesen, die die freien Zusammenschlüsse und deren Wirken in die allgemeine Rechtsordnung einfügen, die Sicherheit des Rechtsverkehrs gewährleisten, Rechte der Mitglieder sichern und den schutzbedürftigen Belangen Dritter oder auch öffentlichen Interessen Rechnung tragen. Bei der Ausgestaltung ist der Gesetzgeber jedoch nicht völlig frei; er hat sich vielmehr an dem Schutzgut des Art. 9 Abs. 1 [X.] zu orientieren und muss bei dem erforderlichen Interessenausgleich die Voraussetzungen und zwingenden Bedürfnisse freier Assoziation grundsätzlich wahren ([X.] 50, 290, 354 f.; 84, 372, 378 f.). Bei Beachtung dieser Grundsätze stellen Vorschriften, die Gründungsvoraussetzungen von Vereinen regeln, grundsätzlich keinen Grundrechtseingriff dar (vgl. [X.]/[X.]/[X.], [X.], 82. Ergänzungslieferung Januar 2018, Art. 9 Rn. 80; [X.]/Höfling, [X.], 8. Aufl., Art. 9 Rn. 38). Ein solcher ist vorliegend auch nicht ersichtlich, insbesondere beruht die Ablehnung der Eintragung des Beteiligten nicht auf einer gegen Art. 9 Abs. 1 [X.] verstoßenden, einschränkenden und damit zugangsbeschränkenden Auslegung der §§ 21, 22 [X.].

3. Ob die Eintragung des Beteiligten zudem deswegen verweigert werden müsste, weil sein Zweck nicht hinreichend spezifiziert ist, bedarf keiner Entscheidung.