Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 29.06.2017, Az. V ZB 124/16

ECLI:DE:BGH:2017:290617BVZB124.16.0

BUNDESGERICHTSHOF

BESCHLUSS
V ZB 124/16
vom

29. Juni 2017

in dem Rechtsstreit

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Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am
29. Juni 2017 durch die Vorsitzende Richterin Dr.
Stresemann, die Richterin Prof.
Dr.
Schmidt-Räntsch, den Richter Dr.
Kazele, die Richterin Haberkamp und den Richter Dr.
Hamdorf

beschlossen:

Die Rechtsbeschwerde gegen den Beschluss des 4. Zivilsenats des Saarländischen Oberlandesgerichts
vom 25. Juli 2016 wird auf Kosten des Klägers als unzulässig verworfen.

Der Gegenstandswert des Beschwerdeverfahrens beträgt 1.216.069,39

Gründe:
I.
Die Parteien machen wechselseitig Ansprüche aus einem Grundstücks-kaufvertrag geltend. Das Landgericht hat mit dem am 15. Oktober 2015 zuge-stellten Urteil der Klage teilweise stattgegeben und den Kläger auf die Wider-klage zur Zahlung eines Geldbetrags
verurteilt. Die Frist zur Begründung der rechtzeitig eingelegten Berufung des Klägers wurde bis zum 12. Januar 2016 verlängert. An diesem Tag begann ein Rechtsanwalt im Büro
des Prozessbe-vollmächtigten des Klägers um 23.51 Uhr, die 39-seitige Berufungsbegrün-dungsschrift per Telefax an das Landgericht zu versenden. Dort gingen 35 Sei-ten ein,
die übrigen Seiten, darunter diejenige
mit der Unterschrift, fehlten. Bei demselben Empfangsgerät des
Landgerichts ging am 13. Januar 2016 die Be-rufungsschrift vollständig per Telefax ein. Die Aufzeichnung durch das Emp-fangsgerät gibt den Übermittlungsbeginn mit 00.08 Uhr und die Übermittlungs-dauer mit 18 Minuten und 10 Sekunden an.

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Nachdem der Vorsitzende des Berufungssenats den Kläger mit Verfü-gung vom 13. Januar 2016 auf die Versäumung der Berufungsbegründungsfrist hingewiesen hatte, hat dieser mit Schriftsatz vom 20. Januar 2016 Wiederein-setzung in den vorigen Stand beantragt. Zur Begründung hat er darauf verwie-sen, sein Prozessbevollmächtigter habe die Rechtsanwaltsangestellte N.

am Tag des Fristablaufs beauftragt, die Berufungsbegründungsschrift einem Sozietätsmitglied zur Unterschrift vorzulegen und an das Oberlandesge-richt per Telefax zu übersenden. Der Sozius
habe den Schriftsatz um ca. 18.00
Uhr unterschrieben und der Büroangestellten mit der Bemerkung zurück-gereicht, die Fristen zu beachten. Diese habe zwar sonstige fristgebundene und eilbedürftige Angelegenheiten erledigt, jedoch vergessen, sich davon zu über-zeugen, dass die Berufungsbegründungsschrift per Telefax an das Oberlan-desgericht gesendet worden sei.
Gegen
23.15 Uhr habe sein Prozessbevoll-mächtigter in einem Telefonat mit dem in der Kanzlei angestellten Rechtsanwalt S.

nachgefragt, ob die Berufungsbegründung per Telefax versandt worden sei. Bei einer unverzüglich eingeleiteten Überprüfung habe dieser zwar den unterzeichneten Schriftsatz in der Akte gefunden, nicht jedoch einen Sen-debericht. Um 23.41 Uhr und
um 23.49 Uhr habe Rechtsanwalt S.

zwei vergebliche Versuche unternommen, den Berufungsbegründungsschrift-satz an das Oberlandesgericht zu faxen. Die Faxnummer sei
richtig eingegeben worden, das Telefaxgerät
sei laut der Sendeberichte aber nicht
empfangsbereit gewesen. In dem Büro des Prozessbevollmächtigten des Klägers würden sämt-liche Fristen in einem gesonderten Fristenkalender notiert. Vor Büroschluss werde kontrolliert, ob alle Fristsachen erledigt seien, erst dann werde die Frist gelöscht. Die Eintragung und die Kontrolle der Fristen obliege unter anderem der Büroangestellten N.

. Bei ihr
handele es sich um eine ausgebildete Rechtsanwaltsfachangestellte mit fünfjähriger Berufserfahrung. Zur Glaubhaft-machung hat sich der Kläger auf die eidesstattlichen Versicherungen seines Prozessbevollmächtigten, der Rechtsanwaltsangestellten N.

und von Rechtsanwalt
S.

berufen.

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Das Oberlandesgericht hat den Wiedereinsetzungsantrag zurückgewie-sen und die Berufung als unzulässig verworfen. Dagegen richtet sich die Rechtsbeschwerde des Klägers.
Die Beklagte beantragt die Zurückweisung des Rechtsmittels.
II.
Das Berufungsgericht
meint, die Berufung sei unzulässig, da eine voll-ständige
Berufungsbegründungsschrift erst nach Ablauf der gemäß § 520 Abs.
2 Satz 3 ZPO bis zum 12. Januar 2016 verlängerten Frist eingegangen sei und die Voraussetzungen für eine Wiedereinsetzung in den vorigen Stand ge-mäß §
233 ZPO nicht vorlägen. Der Kläger habe ein Verschulden seines Pro-zessbevollmächtigten, das ihm gemäß § 85 Abs. 2 ZPO zuzurechnen sei, nicht ausgeräumt. Er habe nicht dargelegt und glaubhaft gemacht, dass in dessen
Büro hinreichende organisatorische Vorkehrungen getroffen
worden seien, die eine effektive Ausgangskontrolle per Telefax versandter fristgebundener Schriftsätze gewährleisteten. Insbesondere sei dem Vortrag des Klägers undden eidesstattlichen Versicherungen nicht zu entnehmen, dass eine allgemeine Anweisung bestanden habe, die im Fristenkalender eingetragene
Berufungsbe-gründungsfrist erst zu löschen, wenn bei Übermittlung per Telefax
eine Kontrol-le
anhand des Sendeberichts erfolgt sei. Das Verschulden werde nicht dadurch ausgeräumt, dass Rechtsanwalt S.

vergeblich versucht habe, die Berufungsbegründung fristwahrend an das Oberlandesgericht zu senden. Aus den Faxempfangsberichten des Oberlandesgerichts
ergäben sich für den Zeit-raum vom 11. Januar 2016 bis 14. Januar 2016 keine Anhaltspunkte für etwai-ge Störungen im Bereich des Empfangsgeräts. Eine technische Störung im Übertragungsnetz sei weder dargetan noch glaubhaft gemacht worden. Es ha-be zudem den Sorgfaltsanforderungen
nicht entsprochen, mit der Übersendung des 39-seitigen Berufungsbegründungsschriftsatzes erst um 23.41 Uhr zu be-ginnen. Dies beinhalte, gerade unter Berücksichtigung der tatsächlichen Über-tragungsdauer von 18 Minuten und 10 Sekunden,
nicht die
erforderliche Si-cherheitsreserve.
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III.
Die Rechtsbeschwerde ist unzulässig.
1. Sie ist zwar statthaft (§ 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 i.V.m. § 522 Abs.
1 Satz 4 ZPO). Zulässig wäre
sie aber nur, wenn die Rechtssache grundsätzliche Bedeutung hat oder die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer ein-heitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Rechtsbeschwerdegerichts erfordert (§ 574 Abs. 2 ZPO; vgl. auch Senat, Beschluss vom 29. Januar 2015

V ZB 179/14, WuM 2015, 320 Rn. 4; BGH, Beschluss vom 7. Mai 2003

XII
ZB 191/02, BGHZ 155, 21, 22). Diese Voraussetzungen liegen nicht vor.
Die Begründung, mit der das Berufungsgericht die form-
und fristgerecht bean-tragte Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Beru-fungsbegründungsfrist versagt und die
Berufung des
Klägers als unzulässig verworfen
hat, entspricht der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs, die we-der fortzubilden noch zu ergänzen ist.
2. Der Kläger hat ein ihm nach § 85 Abs. 2 ZPO zuzurechnendes Orga-nisationsverschulden seines Prozessbevollmächtigten nicht ausgeräumt. Die Annahme des Berufungsgerichts, den
Darlegungen in dem Wiedereinsetzungs-antrag lasse sich nicht entnehmen, dass in der Kanzlei des Prozessbevollmäch-tigten eine hinreichende Ausgangskontrolle per Telefax versandter fristgebun-dener Schriftsätze gewährleistet war, ist rechtsfehlerfrei.

a) Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs genügt der Rechtsanwalt seiner Pflicht zur wirksamen Ausgangskontrolle fristwahrender Schriftsätze nur dann, wenn er seine Angestellten anweist, nach einer Übermitt-lung per Telefax anhand des Sendeprotokolls zu überprüfen, ob die Übermitt-lung vollständig und an den richtigen Empfänger erfolgt ist. Erst danach darf die Frist im Fristenkalender gestrichen werden (Senat, Beschluss vom 5
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12.
Mai
2016 -
V ZB 135/15, NJW 2016, 3789 Rn. 28; Beschluss vom 18. Feb-ruar 2016 -
V ZB 86/15, NJW-RR 2016, 636 Rn. 7; jeweils mwN). Diese
zwin-gend notwendige Ausgangskontrolle muss sich entweder -
für alle Fälle -
aus einer allgemeinen Kanzleianweisung oder -
in einem Einzelfall -
aus einer kon-kreten Einzelanweisung ergeben (Senat, Beschluss vom 12. Mai 2016

V
ZB
135/15, NJW 2016, 3789 Rn. 28; BGH, Beschluss vom 14. Mai 2008

XII ZB 34/07, NJW 2008, 2508 Rn. 12).
Außerdem gehört zu einer wirksamen Ausgangskontrolle eine Anord-nung des Rechtsanwalts, durch die gewährleistet wird, dass die Erledigung der fristgebundenen Sachen am Ende eines jeden Arbeitstags anhand des Fristen-kalenders von einer damit beauftragten Bürokraft nochmals selbständig über-prüft wird (Senat, Beschluss vom 26. April 2012 -
V ZB 45/11, juris Rn. 12 mwN; BGH, Beschluss vom 10. August 2016 -
VII ZB 17/16, NJW-RR 2016,
1403 Rn.
13;
Beschluss vom 15. Dezember 2015 -
VI ZB 15/15, NJW 2016, 873 Rn.
8). Wenn eine allgemeine Kanzleianweisung zur Überprüfung eines per Telefax übermittelten Schriftstücks anhand des Sendeprotokolls fehlt, muss die Prüfung der Erledigung der fristgebundenen Sachen am Abend auch eine in-haltliche Prüfung des Sendeprotokolls umfassen. Besteht eine solche Kanzlei-anweisung, gehört zu der Ausgangskontrolle am Ende eines jeden Arbeitsta-ges, dass die damit beauftragte Bürokraft überprüft, ob überhaupt ein Sendebe-richt vorliegt (BGH, Beschluss vom 9. März 2017 -
IX ZB 1/16, juris Rn. 10
mwN).
b) Gemessen daran hat der Kläger nicht gemäß § 236 Abs. 2 Satz 1 ZPO dargelegt und glaubhaft gemacht, dass sein Prozessbevollmächtigter eine wirksame Ausgangskontrolle fristwahrender Schriftsätze organisiert hat. Das Berufungsgericht hat die eidesstattlichen Versicherungen rechtsfehlerfrei ge-würdigt. Der Kläger beruft sich ohne Erfolg auf die eidesstattliche Versicherung 9
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der Kanzleiangestellten, in der diese erklärt, sie müsse
versehentlich den Sen-debericht einer anderen Angelegenheit gedanklich der Berufungsbegründung
zugeordnet und anschließend die Frist aus dem Fristenkalender gestrichen ha-ben. Anders könne sie sich den Vorgang nicht erklären. Sie sei sich sicher
ge-wesen, den Schriftsatz noch selbst am 12.
Januar 2016 per Telefax versandt zu haben. Andernfalls hätte sie die Frist nicht vor Verlassen des Büros aus dem Fristenkalender gestrichen.
Dieser Wortlaut der eidesstattlichen Versicherung macht im Gegenteil deutlich, dass es in der Kanzlei des Prozessbevollmächtig-ten des Klägers nicht die Anweisung gegeben hat, den Versand fristwahrender Schriftsätze per Telefax anhand des ausgedruckten Sendeberichts zu überprü-fen und die
Frist im Fristenkalender erst nach einer solchen Kontrolle zu strei-chen. Bei einer solchen Ausgangskontrolle wären
das Fehlen des Sendeproto-kolls und damit die gedankliche Verwechslung ohne weiteres aufgefallen. Das wird durch
die
eidesstattliche
Versicherung des Rechtsanwalts S.

, er habe den ausgedruckten Sendebericht in der Akte vermisst, bestätigt. Hätte darüber hinaus die allgemeine Anweisung bestanden, die Erledigung der frist-gebundenen Sachen am Abend eines jeden Arbeitstages noch einmal selb-ständig zu überprüfen, wäre jedenfalls dann festgestellt worden, dass sich in der Akte kein Sendebericht befindet.
c) Entgegen der Ansicht des Klägers war das Berufungsgericht nicht ver-pflichtet, auf die nicht ausreichenden Gründe des Wiedereinsetzungsgesuchs hinzuweisen (§ 139 ZPO). Eine Hinweispflicht besteht nur bezogen auf erkenn-bar unklare oder ergänzungsbedürftige Angaben (Senat, Beschluss vom 12.
Mai 2016 -
V ZB 135/15, NJW 2016, 3789 Rn. 31; Beschluss vom 30. Sep-tember 2010 -
V ZB 173/10, juris Rn. 7 mwN). Diese Voraussetzungen
liegen nicht vor. Die Anforderungen, die die Rechtsprechung an eine wirksame Aus-gangskontrolle und an die organisatorischen Maßnahmen bei der Übermittlung fristwahrender Schriftsätze stellt, sind bekannt und müssen einem Rechtsanwalt 11
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auch ohne richterliche Hinweise geläufig sein. Wenn der Vortrag in dem Wie-dereinsetzungsgesuch dem nicht Rechnung trägt, gibt dies keinen Hinweis auf Unklarheiten oder Lücken, die aufzuklären bzw. zu füllen wären, sondern er-laubt den Schluss darauf, dass entsprechende organisatorische Maßnahmen gefehlt haben (Senat, Beschluss vom 23. Oktober 2003 -
V ZB 28/03, NJW
2004, 367, 369 mwN).
3. Rechtsfehlerfrei ist auch die Annahme des Berufungsgerichts, dass die fehlerhafte Ausgangskontrolle ursächlich für die Versäumung der Beru-fungsbegründungsfrist geworden ist.
a) Das Fehlen organisatorischer Maßnahmen zur Vermeidung von Feh-lern bei der Übermittlung fristwahrender Schriftsätze per Telefax ist nicht des-wegen unerheblich, weil der Prozessbevollmächtigte des Klägers bzw. dessen
angestellter
Rechtsanwalt S.

der Rechtsanwaltsgehilfin in Bezug auf die Versendung der Berufungsbegründungsschrift eine konkrete Einzelanwei-sung erteilt haben.
Zwar können für einen konkreten Fall erteilte genaue Anwei-sungen, die eine Fristwahrung gewährleisten,
allgemeine organisatorische Vor-kehrungen
entbehrlich machen (vgl. Senat, Beschluss vom 3. Dezember 2015

V ZB 72/15, NJW 2016, 874 Rn. 14). Das ist aber nicht der Fall, wenn -
wie hier -
die Anweisung nur darin besteht, einen Schriftsatz per Telefax zu übermit-teln und die Fristen zu beachten, die Fristüberschreitung aber darauf beruht, dass es an ausreichenden organisatorischen Vorkehrungen dazu fehlt, unter welchen Voraussetzungen eine Frist nach Übermittlung fristwahrender Schrift-sätze per Telefax als erledigt vermerkt werden
darf (Senat, Beschluss vom 23.
Oktober 2003 -
V ZB 28/03, NJW 2004, 367, 369; Beschluss vom 3. De-zember 2015 -
V ZB 72/15, aaO Rn. 15).

b) Das Verschulden des Prozessbevollmächtigten hat seine rechtliche Erheblichkeit auch nicht durch ein späteres, ihm nicht zuzurechnendes Ereignis 12
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verloren (sog. überholende Kausalität; vgl. dazu Senat, Beschluss vom 18.
März 2010 -
V ZB 124/09, NJW-RR 2010, 1100
Rn. 12 mwN; BGH,
Beschluss vom 18. Juli 2007 -
XII ZB 32/07, NJW 2007, 2778 Rn. 11).
Das wä-re anzunehmen, wenn er
alle erforderlichen Schritte unternommen hätte, die bei einem im Übrigen normalen Geschehensablauf zur Fristwahrung geführt hätten (vgl. Senat, Beschluss vom 13. Mai 2004 -
V ZB
62/03, NJW-RR 2004, 1217 mwN). Daran fehlt es.
aa) Allerdings hat der Prozessbevollmächtigte des Klägers zweimal ver-sucht, die Berufungsbegründungsschrift am 12. Januar 2016 direkt an das Be-rufungsgericht per Telefax zu übermitteln.
Die
Versäumung einer Frist wegen Verzögerung bei der Übermittlung eines Telefax kann der Partei dann nicht als Verschulden zugerechnet werden, wenn sie oder ihr Prozessbevollmächtigter mit der ordnungsgemäßen Nutzung eines funktionsfähigen Sendegerätes und der korrekten Eingabe der Sendenummer alles zur Fristwahrung Erforderliche getan hat und so rechtzeitig mit der Übermittlung begonnen wurde, dass unter normalen Umständen mit deren Abschluss bis 24.00 Uhr gerechnet werden konnte (vgl.
Senat, Beschluss vom 1. Februar 2001 -
V ZB 33/00,
NJW-RR
2001, 916;
BGH, Beschluss vom 12. April 2016 -
VI ZB 7/15,
NJW-RR 2016, 816 Rn. 9; Beschluss vom 27. November 2014 -
III ZB 24/14, FamRZ 2015, 323 Rn. 7; Beschluss vom 6. April 2011 -
XII ZB 701/10,
NJW 2011, 1972 Rn. 9; Beschluss vom 11. Januar 2011 -
VIII ZB
44/10, juris Rn. 8).
bb)
Der Kläger hat
eine
Störung des Empfangsgeräts im Oberlandesge-richt jedoch nicht
glaubhaft gemacht.
Das Berufungsgericht stellt fest, dass sich aus den Faxempfangsberich-ten für den Anschluss des Oberlandesgerichts für den Zeitraum vom 11. Januar 2016 bis zum 14. Januar 2016 keine Anhaltspunkte für eine etwaige Störung im 15
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Betrieb des Empfangsgeräts ergeben. Das greift die Rechtsbeschwerde nicht an. Sie zeigt auch nicht auf, dass sich den Sendeberichten des Telefaxgeräts des Prozessbevollmächtigten des Klägers
eine Störung des Faxgeräts
des Oberlandesgerichts zum Zeitpunkt des Übermittlungsversuchs am 12.
Januar
2016 entnehmen lässt.
Vor diesem Hintergrund ist nicht ersichtlich, warum
das Berufungsgericht eine Auskunft bei dem Präsidenten des Oberlan-desgerichts
über die Funktionsfähigkeit des Empfangsgeräts hätte einholen müssen.
Es kann daher offen bleiben, ob dem Prozessbevollmächtigten
des Klä-gers
zum Vorwurf gemacht werden kann, dass er erst um 23.41 Uhr des letzten Tages
der Frist damit begonnen hat, eine 39-seitige Berufungsbegründungs-schrift per Telefax zu übermitteln
(vgl. zu einem Sicherheitszuschlag BVerfGE 135, 126 Rn. 36; BGH, Beschluss vom 26. Januar 2017 -
I ZB 43/16, ZInsO
2017, 730 Rn. 10;
Beschluss vom 27. November 2014 -
III ZB 24/14, FamRZ 2015, 323 Rn. 8).
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IV.
Die Kostenentscheidung beruht auf § 97 Abs. 1 ZPO. Die Entscheidung über den Beschwerdewert folgt aus § 48 Abs. 1 Satz 1 GKG, § 3 ZPO.

Stresemann Schmidt-Räntsch

Kazele

Haberkamp Hamdorf

Vorinstanzen:
LG Saarbrücken, Entscheidung vom 08.10.2015 -
15 O 52/14 -

OLG Saarbrücken, Entscheidung vom 25.07.2016 -
4 U 130/15 -

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