Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 04.04.2006, Az. X ZR 122/05

[X.] durch [X.] 16. Mai 2006 [X.] Justizhauptsekretär als Urkundsbeamter der Geschäftsstelle [X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.] Verkündet am: 4. April 2006 [X.] Justizhauptsekretär als Urkundsbeamter der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.] : ja [X.]R : ja
[X.] § 631 a) Ein Vertrag, nach dem ein Sachverständiger ein Gutachten über die Höhe eines [X.]fahrzeugunfallschadens zu erstellen hat, ist ein Werkvertrag. [X.] § 632 Abs. 2 b) Für die Bemessung der Vergütung des Sachverständigen ist der Inhalt der zwischen den Parteien getroffenen Vereinbarung maßgeblich, wobei nach § 632 [X.] - in dieser Reihenfolge - ihre tatsächliche Absprache, eine even-tuell vorliegende Taxe oder die übliche Vergütung den Inhalt der Vereinba-rung bestimmen. Andernfalls ist eine verbleibende [X.] nach den Grundsätzen über die ergänzende Vertragsauslegung zu schließen, für die Gegenstand und Schwierigkeit der Werkleistung und insbesondere die mit dem Vertrag verfolgten Interessen der Parteien von Bedeutung sein können. Nur wenn sich auf diese Weise eine vertraglich festgelegte Vergütung nicht ermitteln lässt, kann zur Ergänzung des Vertrages auf die Vorschriften der §§ 315, 316 [X.] zurückgegriffen werden. [X.] § 315 Abs. 1 c) Ein Sachverständiger, der für [X.] eine an der Schadenshöhe orientierte angemessene Pauschalierung seiner Honorare vornimmt, über-schreitet die Grenzen des ihm vom Gesetz eingeräumten [X.] grundsätzlich nicht. - 2 - [X.] § 286 d) Mit der Rechtskraft des Gestaltungsurteils nach § 315 Abs. 3 Satz 2 [X.] tritt Verzug des Schuldners ohne weiteres und auch dann ein, wenn das Ur-teil einen bestimmten Zeitpunkt für die Leistung nicht ausdrücklich festlegt. [X.], [X.]. v. 4. April 2006 - [X.] - [X.] - 3 - [X.] hat auf die mündliche [X.] vom 4. April 2006 durch [X.] Melullis und [X.] Scharen, [X.], [X.] und [X.] für Recht erkannt:
Auf die Revision des [X.] wird das am 29. Juli 2005 verkündete [X.]eil der 5. Zivilkammer des [X.] aufgehoben. Der Rechtsstreit wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zu-rückverwiesen. Von Rechts wegen

Tatbestand: 1 Der Kläger bewertet [X.]fahrzeuge und [X.]fahrzeugschäden und wur-de von der [X.]n mit der Begutachtung eines [X.]fahrzeugschadens be-auftragt. Für die Erstellung des Gutachtens vom [X.] begehrt der Kläger Vergütung in Höhe von insgesamt 697,16 •, wobei er für die Gutachtertätigkeit unter Ausrichtung an der Schadenshöhe 466,-- • in Rechnung gestellt hat, die - 4 - übrigen Positionen betreffen Nebenkosten. Die [X.] hat keine Vergütung gezahlt, weil der Kläger seine Forderung nicht spezifiziert habe. Das Amtsgericht hat die Klage abgewiesen, weil es die [X.] des [X.] nicht für fällig gehalten hat. Das Berufungsgericht hat die [X.] unter Abweisung der weitergehenden Klage nach Beweisaufnahme über den für das Gutachten angemessenen Zeitaufwand und den dafür anzusetzen-den Stundensatz zur Zahlung von 566,49 • nebst 5 % Zinsen über dem [X.] ab Rechtskraft des [X.]eils verurteilt. 2 Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision erstrebt der Kläger die Aufhebung des Berufungsurteils, soweit zu seinem Nachteil erkannt worden ist, eine Entscheidung nach Maßgabe seiner Berufungsanträge und hilfsweise die Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. Die [X.] und die Streithelferin sind der Revision entgegengetreten. 3 Entscheidungsgründe: Die Revision führt zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungs-gericht zu neuer Verhandlung und Entscheidung, soweit zum Nachteil des [X.] erkannt worden ist. 4 5 I. Das Berufungsgericht hat den zwischen den Parteien geschlossenen Vertrag zutreffend und in Übereinstimmung mit der Rechtsprechung des [X.] als Werkvertrag nach § 631 [X.] qualifiziert (vgl. nur [X.] 127, 378, 384), auf den das Bürgerliche Gesetzbuch in der Fassung des - 5 - Schuldrechtsmodernisierungsgesetzes anzuwenden ist, da der Vertragsschluss im Jahr 2002 stattgefunden hat (Art. 229 § 5 EG[X.]). II. 1. Das Berufungsgericht hat ausgeführt, zwischen den Parteien sei keine Vereinbarung über die Höhe der Vergütung für das zu erstellende [X.] getroffen worden, eine Taxe bestehe nicht und eine übliche Vergütung könne nicht festgestellt werden. Üblich im Sinne von § 632 Abs. 2 [X.] sei eine Vergütung, die zur Zeit des Vertragsschlusses nach allgemeiner Auffassung der beteiligten Kreise am Ort der Werkleistung gewährt zu werden pflege. Zwar stehe einer festen Übung nicht von vornherein entgegen, dass sich feststellbare Vergütungen innerhalb gewisser Spannen bewegten. Die vom Kläger vorgeleg-ten Honorarbefragungen der Mitglieder des [X.] für das [X.]fahrzeugwesen ([X.]) [X.] auch, dass diese ihre Honorare nach der Schadenshöhe und nicht nach Zeitaufwand abrechneten. Die Auswertung der Honorare für Schadenshöhen zwischen 500,-- • und 15.000,-- • ergebe in dem Bereich, in dem sich 80 % der befragten Mitglieder mit ihren Honorarforderungen bewegten, jedoch Spannen von mindestens 40 %. Eine übliche Vergütung lasse sich unter diesen [X.] nicht feststellen, so dass die Vergütung vom Kläger gemäß §§ 315 f. [X.] zu bestimmen gewesen sei. Dieser habe sein Bestimmungsrecht dahin ausge-übt, dass er sein Honorar an der Schadenshöhe ausgerichtet habe. Diesen An-satz hat das Berufungsgericht für unbillig gehalten, weil der Gesetzgeber durch das Justizvergütungs- und -entschädigungsgesetz ([X.]) bestimmt habe, dass die Vergütung von Sachverständigen nach deren Zeitaufwand bemessen wird, und eine Orientierung allein an der Schadenshöhe und unabhängig vom kon-kreten Arbeitsaufwand zu unangemessenen Ergebnissen führen könne. Nach-dem der Kläger hilfsweise seinen Zeitaufwand spezifiziert hat, hat das [X.] die Vergütung des [X.] auf der Grundlage der von ihm durch-geführten Beweisaufnahme auf 566,49 • festgesetzt. 6 - 6 - 2. Das hält der revisionsrechtlichen Überprüfung nicht stand. Das [X.] hat die Voraussetzungen verkannt, unter denen im Werkvertrags-recht zur Bestimmung der Vergütung des Werkunternehmers auf § 316 [X.] zurückgegriffen werden kann, und die Rechtsgrundsätze nicht beachtet, nach denen die Üblichkeit einer Vergütung im Sinne von § 632 Abs. 2 [X.] zu beur-teilen ist, so dass das angefochtene [X.]eil auf einer Verletzung des materiellen Rechts beruht. 7 a) Das Berufungsgericht ist im Ausgangspunkt zutreffend davon [X.], dass im Werkvertragsrecht ein einseitiges Recht zur Bestimmung der für eine Leistung zu erbringenden Gegenleistung nach den §§ 316, 315 Abs. 1 [X.] nur dann in Betracht kommen kann, wenn die Parteien des Werkvertrags die Höhe der Vergütung nicht vertraglich geregelt haben und eine übliche [X.] nicht feststellbar ist. Damit sind jedoch die Voraussetzungen, unter de-nen im Recht des Werkvertrags auf die Auslegungsregel des § 316 [X.] zu-rückgegriffen werden kann, nicht abschließend benannt. 8 Nach § 632 Abs. 1 [X.] gilt die Zahlung einer Vergütung für die [X.] als stillschweigend vereinbart, wenn die Herstellung des Werks den Umständen nach nur gegen eine Vergütung zu erwarten ist. Wie auch die [X.] nicht in Zweifel zieht, war die Erstellung des Schadensgutachtens durch den Kläger nur gegen Zahlung einer Vergütung zu erwarten, so dass dem Klä-ger ein Vergütungsanspruch zusteht. Da die Parteien eine bestimmte Vergü-tung nicht vereinbart haben und eine Taxe im Sinne von § 632 Abs. 2 [X.] für die Erstellung von Schadensgutachten der hier fraglichen Art nicht besteht, ist nach der teils als Fiktion ([X.].[X.], [X.], 4. Aufl., § 632 [X.] Rdn. 8), teils als Auslegungsregel (Soergel/[X.], [X.], 12. Aufl., § 632 [X.] Rdn. 1) verstandenen Vorschrift des § 632 Abs. 2 [X.] die übliche [X.] - 7 - tung als vereinbart anzusehen. Das trägt dem Verständnis Rechnung, das [X.] regelmäßig bei Abschluss des Vertrages zugrunde legen, wenn sie - aus welchen Gründen auch immer - von einer ausdrücklichen Absprache über die Höhe der Vergütung für die Werkleistung absehen. Im Allgemeinen soll in ei-nem solchen Fall nach ihrer Vorstellung deren Festlegung gerade nicht der ein-seitigen Bestimmung einer Vertragspartei überlassen werden. Sie gehen viel-mehr davon aus, dass mit ihrer Vereinbarung auch ohne ausdrückliche Abrede die Höhe der Vergütung festgelegt ist, weil es zumindest eine aus vergleichba-ren Sachverhalten abzuleitende Richtgröße in Form eines üblichen Satzes gibt, der auch in ihrem Fall herangezogen werden kann. Als übliche Vergütung kann vor diesem Hintergrund nicht nur ein fester Satz oder gar ein fester Betrag herangezogen werden. Sind die Leistungen ei-nem als einheitlich empfundenen Wirtschaftsbereich zuzuordnen, wie es etwa bei Leistungen aus den Gewerken der Handwerker oder - wie im vorliegenden Fall - bei Sachverständigen der Fall sein wird, kann sich eine Üblichkeit im Sin-ne des § 632 Abs. 2 [X.] auch über eine im Markt verbreitete Berechnungsre-gel ergeben. Darüber hinaus ist die übliche Vergütung regelmäßig nicht auf ei-nen festen Betrag oder Satz festgelegt, sondern bewegt sich innerhalb einer bestimmten Bandbreite ([X.]/[X.], [X.] Bearb. 2003, § 632 [X.] Rdn. 38), neben die darüber hinaus aus der Betrachtung auszuscheidende und daher unerhebliche "Ausreißer" treten können. Fehlen feste Sätze oder [X.], kann es daher für die Annahme einer üblichen Vergütung ausreichen, dass für die Leistung innerhalb einer solchen Bandbreite liegende Sätze verlangt werden, innerhalb derer die im Einzelfall von den Parteien als angemessen an-gesehene Vergütung ohne weiteres auszumachen und gegebenenfalls durch den Tatrichter zu ermitteln ist. Eine solche Festlegung der Vergütung wird für den Fall des Fehlens ausdrücklicher Absprachen und Taxen nach der dem [X.] zugrunde liegenden Wertung die Regel sein. Schon deshalb kann im 10 - 8 - Werkvertragsrecht - insoweit ähnlich wie etwa im Maklerrecht, für das dies be-reits in der Rechtsprechung des [X.] geklärt ist (vgl. dazu [X.] 94, 98, 103) - nicht ohne weiteres angenommen werden, dass bei [X.] fester Vergütungssätze für vergleichbare Arbeiten das Recht zur Bestim-mung der Höhe des Honorars einseitig auf eine der Vertragsparteien verlagert werden soll. Das gilt darüber hinaus aber selbst dann, wenn sich bei Anlegung dieser Maßstäbe eine übliche Vergütung als Gegenstand der Vereinbarung der Parteien nicht feststellen lässt. Die dann bestehende [X.] ist in die-sem Fall nicht durch einen - den Interessen der Parteien und ihrer Willensrich-tung nicht entsprechenden - Rückgriff auf § 316 [X.] zu schließen. Angesichts der aus § 632 Abs. 2 [X.] ersichtlichen, an den typischen Willen der Parteien anknüpfenden Vorgabe des Gesetzes ist es vielmehr in diesem Fall geboten, vorrangig die Regeln über die ergänzende Vertragsauslegung heranzuziehen (vgl. [X.].[X.], aaO, § 632 [X.] Rdn. 23). In deren Rahmen mag dann zwar ein Rückgriff auf die Regelungen der §§ 316, 315 [X.] denkbar er-scheinen; vorrangig ist jedoch auch in diesem Zusammenhang auf die den Ge-genstand der Leistung und die das Verhältnis der Parteien prägenden [X.] abzustellen. Sie bestimmen den Inhalt der von den Parteien getroffenen [X.] und bilden in aller Regel eine hinreichende Grundlage für die [X.]. Hiernach kann schon dem Ansatz nach aus dem Umstand, dass die [X.] des [X.] in der von diesem durchgeführten Befragung Honorare an-gegeben haben, die - ausgehend von einer Berechnung auf der Grundlage der Schadenshöhe - zu unterschiedlichen Beträgen geführt haben, allein das [X.] einer üblichen Vergütung nicht hergeleitet werden. 11 12 Auch die weitere Beurteilung der vom Berufungsgericht seiner Betrach-tung zugrunde gelegten Umfrageergebnisse beruht auf einer Verkennung der - 9 - maßgeblichen Rechtsgrundsätze. Da bei der Ermittlung der üblichen Vergütung "Ausreißer" unberücksichtigt bleiben müssen, kann ihr nicht das gesamte Spektrum der aus der Umfrage ersichtlichen Beträge zugrunde gelegt werden. Entscheidend ist vielmehr der Bereich, in dem sich die Mehrzahl und damit die die Üblichkeit bestimmenden Werte halten. Somit ergibt sich ein wesentlich en-gerer Rahmen, als vom Berufungsgericht angenommen. Zudem ist für die [X.], bei welcher Spanne noch von einer üblichen Vergütung gesprochen werden kann, nicht auf die im Einzelfall ermittelten absoluten Beträge abzustellen. Ist die Vergütung - wie hier - als Prozentsatz von einer Ausgangsgröße wie der Schadenshöhe bestimmt worden, lässt sich die Frage, ob sich die Spanne noch in einem hinzunehmenden Bereich bewegt, nur durch einen Vergleich der [X.] Prozentsätze feststellen. Maßgebend für die Bewertung im Hinblick auf eine Üblichkeit sind in einem solchen Fall daher die Unterschiede im [X.], nach dem die jeweils verlangte Vergütung berechnet worden ist. Auch das entspricht den Verhältnissen im Maklerrecht, wo eine Spanne von 3 bis 5 % des Wertes des vermittelten Objekts nicht als für die Bestimmung der Vergü-tung nach § 653 Abs. 2 [X.] ungeeignet angesehen worden ist ([X.] 94, 98, 103). Dem trägt die angefochtene Entscheidung nicht in dem gebotenen Um-fang Rechnung. Bei der Auswertung der vom Kläger vorgelegten Befragung hat das [X.] schließlich nicht hinreichend beachtet, dass die dort tabellarisch niedergelegten Honorare sich in weiten Bereichen - bezogen auf die jeweilige Berechnungsgrundlage - in dem angewendeten Prozentsatz nur geringfügig un-terscheiden. Ausgangspunkt der Honorarberechnung war ausnahmslos die Hö-he des begutachteten Schadens, so dass dieser Ausgangspunkt, sollte die Übung dieser Mitglieder des die Befragung durchführenden Verbandes weit verbreitet sein, als solcher nicht als unüblich angesehen werden kann. [X.] zur Verbreitung dieser Berechnungsweise unter den Mitgliedern des 13 - 10 - Verbandes und zur Zahl dem Verband nicht angehörender Sachverständiger hat das Berufungsgericht nicht getroffen, so dass insoweit im [X.] von den Behauptungen des [X.] auszugehen ist, die zur Annahme der Üblichkeit eines solchen Vorgehens führen. b) Auf der Grundlage der bisherigen Feststellungen des Berufungsge-richts ist dem [X.]at eine abschließende Sachentscheidung nicht möglich, so dass die Sache an das Berufungsgericht zurückzuverweisen ist. Bei der neuen Verhandlung und Entscheidung der Sache werden die erforderlichen [X.] nachzuholen sein. Zudem wird zu beachten sein, dass "üblich" im Sinne von § 632 Abs. 2 [X.] eine Vergütung ist, die zur Zeit des Vertragsschlusses nach einer festen Übung am Ort der Werkleistung gewährt zu werden pflegt ([X.], [X.]. v. 26.10.2000 - VII ZR 239/98, NJW 2001, 155, 156; [X.]/[X.], aaO, § 632 [X.] Rdn. 38), wobei, wenn Streit über die Üblichkeit einer Vergütung besteht, der Unternehmer darzulegen und zu beweisen hat, dass die von ihm begehrte Vergütung der Üblichkeit entspricht ([X.]/[X.], [X.] Bearb. 2003, § 632 [X.] Rdn. 120). Haben sich nach einer festen Übung Spannen für Leistungen, die wie die Leistungen der Schadens-gutachter für [X.]fahrzeugschäden auch für überregional tätige Auftraggeber wie Versicherungen erbracht werden, allgemein herausgebildet, dann steht der Feststellung, welche Vergütung üblich ist, nicht entgegen, dass sich an einem bestimmten Ort diese feste Übung nicht gesondert feststellen lässt. Haben sich dagegen am Ort der Werkleistung feste, von dieser allgemeinen Übung abwei-chende Spannen herausgebildet, innerhalb derer die Leistungen von Sachver-ständigen üblicherweise vergütet werden, sind diese zur Feststellung, welche Vergütung üblich ist, für den Ort maßgeblich, an dem die Leistung des Gutach-ters erbracht wird. 14 - 11 - III. Sofern sich auf Grund der neuen Verhandlung wiederum ergeben sollte, dass eine im Sinne des § 632 Abs. 2 [X.] übliche Vergütung nicht fest-stellbar und die danach bestehende [X.] durch ergänzende Ver-tragsauslegung nicht zu schließen ist, so dass eine einseitige Bestimmung der Gegenleistung durch den Kläger in Betracht kommen kann, weist der [X.]at auf Folgendes hin: 15 1. Die Prüfung der Frage, ob die Preisbestimmung billigem Ermessen entspricht, zielt nicht darauf ab, einen "gerechten Preis" von Amts wegen zu ermitteln. Vielmehr geht es darum, ob die getroffene Bestimmung sich noch in den Grenzen der Billigkeit hält ([X.], [X.]. v. 1.7.1971 - [X.], [X.] 1971, 1175, 1176; [X.]. v. 24.11.1977 - [X.], [X.], 1097, 1099). Erst wenn der Berechtigte die ihm durch die Billigkeit gesetzten Grenzen bei der Preisbemessung überschritten hat, ist die Bestimmung durch die Entscheidung des Gerichts zu ersetzen (§ 315 Abs. 3 Satz 2 [X.]), nicht aber bereits dann, wenn das Gericht eine andere Festsetzung für besser hält ([X.], [X.]. v. 24.6.1991 - II ZR 268/90, NJW-RR 1991, 1248 f.; vgl. auch [X.]/[X.], [X.] Bearb. 2004, § 315 [X.] Rdn. 128; [X.].[X.], [X.], 4. Aufl., § 315 [X.] Rdn. 29 f.). 16 Bei der Prüfung der Frage, ob die Bestimmung der Gegenleistung billi-gem Ermessen entspricht, sind nach der Rechtsprechung des [X.] der Vertragszweck und die Interessenlage der Parteien zu [X.], wobei es entscheidend darauf ankommt, welche Bedeutung die Leistung hat, deren angemessener Gegenwert zu ermitteln ist. Die Rechtsprechung hat daher in Fällen, in denen der Vertragszweck nicht in der Erreichung eines Er-folgs, sondern in der Erbringung von Dienstleistungen liegt, entscheidend dar-auf abgestellt, welche Bedeutung die geschuldete Arbeit für den anderen Teil hat, wobei Schwierigkeit, Ungewöhnlichkeit oder Dauer der verlangten Tätigkeit 17 - 12 - in die Abwägung ebenso einzubeziehen sind wie sonstige übliche Bemes-sungsfaktoren für die Bewertung der Leistung, etwa besondere mit der [X.] erzielte Umsätze oder Erfolge ([X.], [X.]. v. 21.3.1961 - I ZR 133/59, NJW 1961, 1251, 1252; [X.]. v. 30.5.2003 - V ZR 216/02, [X.], 186, 188). Andererseits fällt ebenso entscheidend ins Gewicht, dass das von einem Wert- oder Schadensgutachter begehrte Honorar die Gegenleistung für das als Erfolg des Werkvertrags geschuldete Gutachten darstellt, so dass das Honorar in [X.] Verhältnis zu dem stehen muss, was der Auftraggeber durch das Gutachten an wirtschaftlichem Wert erhalten soll, wobei nicht außer acht gelas-sen werden darf, welche Honorare andere Sachverständige für ähnliche [X.] verlangen ([X.], [X.]. v. 29.11.1965 - VII ZR 265/63, NJW 1966, 539, 540). Schadensgutachten dienen in der Regel dazu, die Realisierung von Schadensersatzforderungen zu ermöglichen. Die richtige Ermittlung des Scha-densbetrags wird als Erfolg geschuldet; hierfür haftet der Sachverständige. Deshalb trägt eine an der Schadenshöhe orientierte angemessene Pauschalie-rung des Honorars dem nach der Rechtsprechung entscheidend ins Gewicht fallenden Umstand Rechnung, dass das Honorar des Sachverständigen die Gegenleistung für die Feststellung des wirtschaftlichen Wertes der Forderung des Geschädigten ist. Ein Sachverständiger, der für [X.] sein Ho-norar auf einer solchen Bemessungsgrundlage bestimmt, überschreitet daher entgegen einer in der Rechtsprechung der Instanzgerichte und einem Teil der Literatur vertretenen Auffassung (vgl. nur [X.] NJW-RR 1999, 510; zustimmend [X.].[X.], [X.], 4. Aufl., § 315 [X.] Rdn. 37; [X.]/[X.]/[X.], [X.], 11. Aufl., § 315 [X.] Rdn. 18; [X.]/[X.], [X.], 64. Aufl., § 315 [X.] Rdn. 10 unter Anknüpfung an das [X.], [X.]) die Grenzen des ihm vom Gesetz einge-räumten Gestaltungsspielraums grundsätzlich nicht (so zutreffend [X.] 18 - 13 - [X.], 1196; [X.] VersR 2000, 68; [X.], 1425; grundsätzlich ebenso [X.]/[X.]/Gehrlein, [X.], § 315 [X.] Rdn. 5; zum [X.] vgl. auch Roß, [X.], 321 ff.; [X.], [X.], 305 ff., 308 f. jew. m. Nachw. zur Rechtsprechung der Instanzgerichte). Eine andere Beurteilung ist auch nicht im Hinblick auf das [X.] gebo-ten. Dieses regelt das dem gerichtlichen Sachverständigen zustehende [X.] zwar nicht mehr nach dem Entschädigungsprinzip wie das außer [X.] ge-tretene Zeugen- und Sachverständigenentschädigungsgesetz, sondern nach dem Vergütungsprinzip (§ 1 Abs. 1 Nr. 1, § 8 [X.]). Sein Anwendungsbereich ist aber auf die in § 1 [X.] genannten Verfahren beschränkt. Einer Übertra-gung der Grundsätze für die Vergütung gerichtlicher Sachverständiger auf [X.] steht schon der Umstand entgegen, dass Privatgutachter im [X.] zu gerichtlichen Sachverständigen, die zu den Parteien nicht in einem Vertragsverhältnis stehen, dem Auftraggeber nach allgemeinen Regeln sowohl vertragsrechtlich als auch deliktsrechtlich haften (vgl. [X.].[X.], [X.], 4. Aufl., § 631 [X.] Rdn. 85, 86), während die Haftung gerichtlicher Sachverständiger der Sonderregelung des § 839 a [X.] unterliegt, die die [X.] zwar einerseits auf reine Vermögensinteressen erstreckt, andererseits a-ber auf grobe Fahrlässigkeit und Vorsatz beschränkt hat, damit der Sachver-ständige, der nach den [X.] (§ 407 ZPO, § 75 StPO) regel-mäßig zur Übernahme der Begutachtung verpflichtet ist, seine Tätigkeit ohne den Druck eines möglichen Rückgriffs der Parteien ausüben kann (vgl. [X.].[X.], aaO, § 631 [X.] Rdn. 86; [X.].[X.], [X.], 4. Aufl., § 839 a [X.] Rdn. 3). 19 20 2. Zum Zinspunkt ist für den Fall, dass erneut auf der Grundlage der §§ 315, 316 [X.] zu entscheiden sein sollte, auf Folgendes hinzuweisen: - 14 - Erweist sich die einseitige Honorarfestsetzung als im Sinne von § 315 Abs. 1 [X.] billigem Ermessen entsprechend, ist sie mit der Leistungsbestim-mung durch den Kläger für die [X.] verbindlich geworden (§ 315 Abs. 3 Satz 1 [X.]) und demzufolge fällig. Unter den Voraussetzungen der § 286 und § 291 [X.] schuldet die [X.] dann [X.] wie Prozesszinsen. 21 Erweist sich die einseitige Honorarfestsetzung unter Beachtung der ge-nannten Grundsätze zur Beurteilung der Frage, ob die Leistungsbestimmung billigem Ermessen entspricht, dagegen als Überschreitung des dem Kläger vom Gesetz eingeräumten Gestaltungsspielraums, so ist sie unverbindlich und die Bestimmung der dem Kläger zustehenden Vergütung durch Gestaltungsurteil zu treffen. Erst mit der Rechtskraft dieses Gestaltungsurteils wird die Forderung fällig und kann der Schuldner in Verzug geraten ([X.].[X.]. v. 5.7.2005 - [X.], NJW 2005, 2919 unter II. 1. b; [X.], [X.]. v. 24.11.1995 - [X.], NJW 1996, 1054; [X.].[X.], [X.], aaO, § 315 [X.] Rdn. 49; [X.]/[X.], [X.], 64. Aufl., § 315 [X.] Rdn. 17; [X.]/[X.], [X.] Bearb. 2004, § 315 [X.] Rdn. 276; vgl. auch [X.] NJW 1969, 1735). Denn die Gestaltungswirkung des [X.]eils, die mit der Neubestimmung der Vergütung verbunden ist, tritt erst mit seiner Rechtskraft ein ([X.] 122, 32, 46). Mit der Rechtskraft des Gestaltungsurteils tritt der Verzug des [X.] aber ohne weiteres und auch dann ein, wenn das [X.]eil einen bestimmten Zeitpunkt für die Leistung nicht ausdrücklich festlegt, weil mit ihm dem Schuld-ner nachdrücklich vor Augen geführt wird, dass er alsbald zu leisten hat (vgl. [X.]/[X.], [X.] Bearb. 2004, § 286 [X.] Rdn. 65; a.[X.]/ [X.], [X.], 12. Aufl., § 284 [X.] Rdn. 32; § 291 [X.] Rdn. 16). 22 23 Demgegenüber können Prozesszinsen nach § 291 [X.] im Falle der Bestimmung der Leistung durch Gestaltungsurteil nicht zugesprochen werden. Prozesszinsen sind kein Unterfall der Verzinsungspflicht wegen Verzuges, - 15 - vielmehr wird der Schuldner durch § 291 [X.] schon deshalb einer Zinspflicht unterworfen, weil er es zum Prozess hat kommen lassen und für das damit ver-bundene Risiko einstehen soll ([X.], [X.]. v. 14.1.1987 - IV b ZR 3/86, NJW-RR 1987, 386 m.w.N.; [X.].[X.], [X.], 4. Aufl., § 291 [X.] Rdn. 1). Dieses Risiko kann nach rechtskräftigem Abschluss des Verfahrens nicht mehr entstehen, so dass bei einer Geldforderung, deren Fälligkeit erst nach [X.] eintritt, kein Anspruch auf Prozesszinsen besteht (BVerwGE 38, 49, 51; [X.]/[X.], aaO, § 291 [X.] Rdn. 10; [X.].[X.], aaO, § 291 [X.] Rdn. 9). [X.]Scharen

[X.]

[X.] Kirchhoff Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 15.04.2004 - 2 C 1190/03 - [X.], Entscheidung vom 29.07.2005 - 5 S 2896/04 -