Bundespatentgericht, Beschluss vom 25.06.2020, Az. 30 W (pat) 519/18

Die Wortmarke

[X.] DAY

ist am 20. Mai 2016 u.a. für die Waren und Dienstleistungen

"Klasse 09: Spielfilme; auf Filmen und [X.] aufgezeichnete Fernsehprogramme; bespielte Videokassetten; bespielte Videobänder und bespielte Videoplatten; Tonaufzeichnungen und andere Ton- und audiovisuelle Träger, einschließlich bespielte Schallplatten, bespielte Tonkassetten, bespielte Tonbänder und bespielte [X.]; Computersoftwareprogramme und CD-ROMs; Computerspiele, Computerspielkassetten und CD-ROMs; Kassetten mit Video- und Computerspielen sowie Kassetten zur Verwendung mit Fernsehgeräten; eigenständige Computerspiele; [X.]; dekorative Magnete;

[X.]: Erziehung; Ausbildung; Unterhaltung; sportliche und kulturelle Aktivitäten; Unterricht und Unterhaltung, nämlich Produktion und Vertrieb von Spielfilmen, Fernsehprogrammen und bespielten [X.], bespielten Videokassetten, bespielten Videoplatten; Unterricht und Unterhaltung, nämlich Produktion und Vertrieb von Tonmaterial und anderen Tonaufzeichnungen und audiovisuellen Arbeiten; Bereitstellung von Online-Informationen auf dem Gebiet der Unterhaltung, übertragen von einer Web-Seite über miteinander verbundene Computernetze, die durch gemeinsame Protokolle vernetzt sind; durch elektronische Mittel bereitgestellte Informationen im Bereich Bildung, Unterhaltung und Freizeit"

zur Eintragung als Marke in das beim [X.] geführte Register angemeldet worden.

Die mit einem Beamten des gehobenen Dienstes besetzte Markenstelle für Klasse 9 des [X.]s hat mit Beschluss vom 11. Dezember 2017die Anmeldung teilweise, nämlich für die o.g. Waren und Dienstleistungen, zurückgewiesen, da sich bei dem angemeldeten Zeichen insoweit um eine freihaltungsbedürftige Angabe i.S. des § 8 Abs. 2 Nr. 2 [X.] handele.

Der Verkehr werde die angemeldete Wortfolge [X.] DAY als Bezeichnung des Nationalfeiertags der [X.], der jedes Jahr am 4. Juli begangen werde, verstehen. Mit dieser Bedeutung erschöpfe sich die Wortfolge in Bezug auf die zurückgewiesenen medialen Waren und Dienstleistungen der Klassen 9 und 41 dann aber in einer beschreibenden bzw. sachbezogenen Angabe zu deren Gegenstand und Inhalt bzw. Thema. Ihr fehle es daher insoweit auch an Unterscheidungskraft nach § 8 Absatz 2 Nr. 1 [X.].

Die Anmelderin hat Beschwerde eingelegt. Sie hat das Waren- und Dienstleistungsverzeichnis mit [X.] vom 19. Juni 2020 in Bezug auf die o.g. Waren und Dienstleistungen der Klassen 09 und 41 wie folgt beschränkt:

"Klasse 09: Spielfilme; auf Filmen und [X.] aufgezeichnete Fernsehprogramme; bespielte Videokassetten; bespielte Videobänder und bespielte Videoplatten; Tonaufzeichnungen und andere Ton- und audiovisuelle Träger, einschließlich bespielte Schallplatten, bespielte Tonkassetten, bespielte Tonbänder und bespielte [X.]; Computersoftwareprogramme und CD-ROMs; Computerspiele, Computerspielkassetten und CD-ROMs; Kassetten mit Video- und Computerspielen sowie Kassetten zur Verwendung mit Fernsehgeräten; eigenständige Computerspiele; alle vorgenannten Waren ausschließlich in Bezug auf Science-Fiction-Filme und ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag; [X.]; dekorative Magnete;

[X.]: Unterhaltung; Unterhaltung, nämlich Produktion und Vertrieb von Spielfilmen, Fernsehprogrammen und bespielten [X.], bespielten Videokassetten, bespielten Videoplatten; Unterhaltung, nämlich Produktion und Vertrieb von Tonmaterial und anderen Tonaufzeichnungen und audiovisuellen Arbeiten; Bereitstellung von Online-Informationen auf dem Gebiet der Unterhaltung, übertragen von einer Web-Seite über miteinander verbundene Computernetze, die durch gemeinsame Protokolle vernetzt sind; durch elektronische Mittel bereitgestellte Informationen im Bereich Bildung, Unterhaltung und Freizeit; alle vorgenannten Dienstleistungen ausschließlich in Bezug auf Science-Fiction-Filme und ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag; sportliche Aktivitäten".

Sie beantragt,

den Beschluss der Markenstelle für Klasse 09 des [X.]s vom 11. Dezember 2017 aufzuheben.

Die Anmelderin hat mit [X.] vom 19. Juni 2020 beantragt, den Termin zur mündlichen Verhandlung vom 25. Juni 2020, welcher auf den von ihr hilfsweise gestellten Antrag anberaumt worden war, aufzuheben und im schriftlichen Verfahren zu entscheiden.

Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Akteninhalt Bezug genommen.

Die Beschwerde der Anmelderin ist gemäß § 64 Abs. 6 Satz 1 i. V. m. § 66 [X.] statthaft und auch im Übrigen zulässig. In der Sache ist sie nach der seitens der Anmelderin vorgenommenen zulässigen Einschränkung des Waren- und Dienstleistungsverzeichnisses in Bezug auf die beschwerdegegenständlichen Waren und Dienstleistungen der Klassen 9 und 41 begründet, da [X.] nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 und Nr. 2 [X.] in Bezug auf die nunmehr noch zu diesen Klassen beanspruchten Waren und Dienstleistungen nicht festgestellt werden können.

1. Unterscheidungskraft im Sinne von § 8 Abs. 2 Nr. 1 [X.] ist die einem Zeichen innewohnende (konkrete) Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel aufgefasst zu werden, das die von der Anmeldung erfassten Waren oder Dienstleistungen als von einem bestimmten Unternehmen stammend kennzeichnet und diese somit von denjenigen anderer Unternehmen unterscheidet (vgl. z. B. [X.] [X.], 1198 ([X.]) – [X.]; [X.], 610 ([X.]) – [X.]; [X.] 2008, 608 ([X.]) – [X.]; [X.], 1167 (Nr. 13) – [X.]; [X.], 581 (Nr. 16) – [X.]; [X.], 173 (Nr. 15) – for you; [X.] 2014, 565 (Nr. 12) – smartbook; [X.] 2013, 731 (Nr. 11) – [X.]; [X.], 1143 (Nr. 7) – [X.], jeweils m. w. N.). Denn die Hauptfunktion einer Marke besteht darin, die Ursprungsidentität der gekennzeichneten Waren oder Dienstleistungen zu gewährleisten (vgl. etwa [X.] [X.], 1198 ([X.]) – [X.]; [X.] 2014, 373 (Nr. 20) – [X.]; 2010, 1008, 1009 ([X.]) – [X.]; [X.] 2008, 608, 611 ([X.]) – [X.]; [X.] 2006, 233, 235, Nr. 45 – Standbeutel; [X.], 1167 (Nr. 13) – [X.]; [X.] 2016, 934 ([X.]) – [X.]; [X.], 581 (Nr. 16) – [X.]; BGH [X.], 173, 174 (Nr. 15) – for you; [X.] 2009, 949 (Nr. 10) – [X.]). Da allein das Fehlen jeglicher Unterscheidungskraft ein Eintragungshindernis begründet, ist nach der Rechtsprechung des [X.] ein großzügiger Maßstab anzulegen, sodass jede auch noch so geringe Unterscheidungskraft genügt, um das Schutzhindernis zu überwinden (vgl. BGH [X.] 2017, 186 (Nr. 29) – [X.]; [X.] 2016, 1167 (Nr. 13) – [X.]; [X.], 581 ([X.]) – [X.]; [X.], 173, 174 (Nr. 15) – for you; [X.] 2014, 565, 567 (Nr. 12) – smartbook; [X.], 1143 (Nr. 7) – [X.]; [X.], 270 (Nr. 8) – Link economy). Maßgeblich für die Beurteilung der Unterscheidungskraft sind einerseits die beanspruchten Waren oder Dienstleistungen und andererseits die Auffassung der beteiligten inländischen Verkehrskreise, wobei auf die Wahrnehmung des Handels und/oder des normal informierten, angemessen aufmerksamen und verständigen [X.] bzw. -abnehmers der fraglichen Produkte abzustellen ist (vgl. [X.] [X.] 2006, 411, 412 (Nr. 24) – Matratzen Concord/Hukla).

Hiervon ausgehend besitzen Marken insbesondere dann keine Unterscheidungskraft, wenn ihnen die maßgeblichen Verkehrskreise im Zeitpunkt der Anmeldung des Zeichens (vgl. BGH [X.] 2013, 1143, Nr. 15 – [X.] werden Fakten) lediglich einen im Vordergrund stehenden beschreibenden Begriffsinhalt zuordnen (vgl. [X.] [X.] 2013, 519 (Nr. 46) – [X.]; [X.] 2004, 674 ([X.]) – Postkantoor; BGH [X.] 2017, 186 (Nr. 30, 32) – [X.]; 2014, 1204 (Nr. 12) – [X.]; [X.], 270 (Nr. 11) – Link economy; [X.] 2009, 952 (Nr. 10) – [X.]). Darüber hinaus kommt nach ständiger Rechtsprechung auch solchen Zeichen keine Unterscheidungskraft zu, die sich auf Umstände beziehen, welche die beanspruchten Waren oder Dienstleistungen zwar nicht unmittelbar betreffen, durch die aber ein enger beschreibender Bezug zu diesen hergestellt wird (vgl. BGH [X.] 2017, 186 (Nr. 32) – [X.]; [X.] 2014, 1204 (Nr. 12) – [X.]; [X.], 1143 ([X.]) – [X.]; [X.] 2010, 1100 (Nr. 23) – [X.]!; [X.] 2006, 850 (Nr. 28 f.) – FUSSBALL WM 2006).

2. Nach diesen Grundsätzen kann dem Wortzeichen [X.] DAY auf der Grundlage der im Beschwerdeverfahren mit [X.] vom 19. Juni 2020 erfolgten Beschränkung des Waren- und Dienstleistungsverzeichnisses hinsichtlich der beschwerdegegenständlichen Waren und Dienstleistungen der Klassen 9 und 41 die notwendige Unterscheidungskraft im Sinne des § 8 Abs. 2 Nr. 1 [X.] nicht abgesprochen werden.

a. Allerdings ist mit der Markenstelle davon auszugehen, dass die angesprochenen allgemeinen Verkehrskreise das angemeldete Zeichen [X.] DAY ohne weiteres in seiner [X.] Bedeutung "Unabhängigkeitstag" erfassen und damit in erster Linie – wovon auch die Anmelderin ausgeht – den so bezeichneten Nationalfeiertag der [X.], der jedes Jahr am 4. Juli begangen wird, verbinden. Zwar begehen auch eine Reihe anderer Länder "Unabhängigkeitstage"; jedoch wird der Verkehr die englischsprachige Bezeichnung [X.] DAY in erster Linie dem [X.] zuordnen, zumal dieser Tag mittlerweile auch im inländischen Sprachgebrauch (möglicherweise nicht zuletzt aufgrund des Films der Anmelderin) überwiegend mit seiner [X.] Bedeutung [X.] DAY bezeichnet wird und insoweit auch lexikalisch nachweisbar ist (vgl. DUDEN-online zu "[X.] Day").

b. Wenngleich somit das begriffliche Verständnis des Anmeldezeichens dem angesprochenen Publikum keinerlei Schwierigkeiten bereitet, ist gleichwohl die Beurteilung eines Zeichens stets im Zusammenhang mit den Waren und Dienstleistungen vorzunehmen, für die eine Eintragung begehrt wird ([X.], [X.] 2004, 674, Nr. 33 – Postkantoor).

In Bezug auf die nach der mit [X.] vom 19. Juni 2020 erfolgten Beschränkung noch beanspruchten Waren und Dienstleistungen weist die Wortfolge [X.] DAY jedoch keinen sich auf Anhieb erschließenden beschreibenden bzw. sachbezogenen Aussagehalt auf.

c. Dies gilt zunächst hinsichtlich der Waren und Dienstleistungen "Klasse 09: [X.]; dekorative Magnete" sowie "[X.]: sportliche Aktivitäten", welche ersichtlich keinen beschreibenden und/oder sachbezogenen Bezug zu der Wortfolge [X.] DAY in ihrer Bedeutung "Unabhängigkeitstag" aufweisen. Insbesondere als thematische Bezeichnung dieser Waren und Dienstleistungen scheidet die angemeldete Bezeichnung aus, da diese keinen bezeichnungsfähigen gedanklichen Inhalt haben.

d. Aber auch hinsichtlich der übrigen beschwerdegegenständlichen medialen Waren und Dienstleistungen lassen sich nach der mit [X.] vom 19. Juni 2020 erfolgten Einschränkung auf

"Klasse 09: Spielfilme; auf Filmen und [X.] aufgezeichnete Fernsehprogramme; bespielte Videokassetten; bespielte Videobänder und bespielte Videoplatten; Tonaufzeichnungen und andere Ton- und audiovisuelle Träger, einschließlich bespielte Schallplatten, bespielte Tonkassetten, bespielte Tonbänder und bespielte [X.]; Computersoftwareprogramme und CD-ROMs; Computerspiele, Computerspielkassetten und CD-ROMs; Kassetten mit Video- und Computerspielen sowie Kassetten zur Verwendung mit Fernsehgeräten; eigenständige Computerspiele; alle vorgenannten Waren ausschließlich in Bezug auf Science-Fiction-Filme und ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag;

[X.]: Unterhaltung; Unterhaltung, nämlich Produktion und Vertrieb von Spielfilmen, Fernsehprogrammen und bespielten [X.], bespielten Videokassetten, bespielten Videoplatten; Unterhaltung, nämlich Produktion und Vertrieb von Tonmaterial und anderen Tonaufzeichnungen und audiovisuellen Arbeiten; Bereitstellung von Online-Informationen auf dem Gebiet der Unterhaltung, übertragen von einer Web-Seite über miteinander verbundene Computernetze, die durch gemeinsame Protokolle vernetzt sind; durch elektronische Mittel bereitgestellte Informationen im Bereich Bildung, Unterhaltung und Freizeit; alle vorgenannten Dienstleistungen ausschließlich in Bezug auf Science-Fiction-Filme und ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag"

keine Schutzhindernisse nach § 8 Abs. 2 Nr. 1, 2 [X.] mehr feststellen.

aa. Die Anmelderin hat mit [X.] vom 19. Juni 2020 ihr Waren- und Dienstleistungsverzeichnis hinsichtlich der vorgenannten Waren und Dienstleistungen rechtswirksam dahingehend eingeschränkt, dass "alle vorgenannten Waren/Dienstleistungen ausschließlich in Bezug auf Science-Fiction-Filme und ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag" beansprucht werden.

aaa. Zwar ist es unzulässig, die Anmeldung in der Art und Weise einzuschränken, dass die Waren oder Dienstleistungen ein bestimmtes Merkmal nicht aufweisen, welches durch die Marke ausdrücklich benannt wird (vgl. [X.], Urt. v. 12.2.2004 – [X.]/99, [X.] 2004, 674 [X.]. 114 f. – Postkantoor). Unzulässig wäre danach zB. die mit dem ursprünglichen Hilfsantrag 1 verfolgte Einschränkung "alle vorgenannten Waren bzw. Dienstleistungen ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag"

bbb. Von einer derartigen unzulässigen Einschränkung ist aufgrund der hier in Rede stehenden Beschränkung des Waren- und Dienstleistungsverzeichnisses nicht auszugehen. Diese enthält eine Begrenzung der jeweils weiten Waren- und Dienstleistungsbegriffe auf bestimmte Themen/Inhalte, nämlich auf "Science-Fiction-Filme ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag". Gegen eine derartige Beschränkung von medialen Waren- und Dienstleistungsbegriffen auf bestimmte Themen und Inhalte bestehen aber aus Rechtsgründen grundsätzlich keine Bedenken (vgl. BGH [X.] 2009, 778 ([X.]) – [X.]; Ströbele/Hacker/Thiering, [X.], 12. Aufl., § 39 Rdnr. 4). So enthält auch die vorgenannte Einschränkung eine für den Verkehr hinreichend erkennbare und/oder ermittelbare Angabe zu Inhalt/ Thema und/oder Gegenstand der medialen Waren und Dienstleistungen, für die Schutz beansprucht wird. Dies gilt insbesondere für die Angabe "Science-Fiction-Film", mit welcher ein Filmgenre bezeichnet wird, dem Filme zugeordnet werden, die sich mit fiktionalen Techniken sowie wissenschaftlichen Leistungen und deren möglichen Auswirkungen auf die Zukunft beschäftigen (vgl. den unter https://de.wikipedia.org/wiki/Science-Fiction-Film abrufbaren "[X.] zu "Science-Fiction-Film"). Sämtliche von dieser Einschränkung umfassten Waren und Dienstleistungen der Klassen 9 und 41 können auch "Science-Fiction-Filme" zum Gegenstand haben bzw. sich inhaltlich/thematisch damit beschäftigen.

Bei der weiteren Einschränkung "ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag" handelt es sich auch nicht um einen unzulässigen sog. "negativen Disclaimer", da damit nicht die Waren oder Dienstleistungen dahingehend eingeschränkt werden, dass sie ein bestimmtes Merkmal nicht aufweisen, welches durch die Marke ausdrücklich benannt wird; vielmehr wird dadurch lediglich die Beschränkung auf "Science-Fiction-Filme" nochmals thematisch/inhaltlich konkretisiert bzw. beschränkt.

bb. Hinsichtlich der inhaltlich/thematisch so beschränkten medialen Waren und Dienstleistungen der Klassen 9 und 41 stellt die angemeldete Marke aber keine Angabe (mehr) dar, die sich in der Beschreibung des Inhalts dieser Waren oder des Gegenstands der Dienstleistungen erschöpft.

aaa. Zwar sind die insoweit verfahrensgegenständlichen medialen Waren und Dienstleistungen der Klassen 9 und 41 grundsätzlich einem sachlichen Inhalt zugänglich, da diese sich inhaltlich/thematisch in irgendeiner Form (zB. als Dokumentarfilm) mit dem [X.] DAY beschäftigen bzw. die (historische wie auch aktuelle) Bedeutung des [X.] DAY zum Gegenstand haben können, so dass die angemeldete Bezeichnung sich insoweit als beschreibende Angabe des Themas, geistigen Inhalts oder Werks, das in der Ware oder Dienstleistung verkörpert sein kann, darstellt.

bbb. Dies gilt aber nicht bei einer Einschränkung dieser Waren und Dienstleistungen auf "Science-Fiction-Filme ohne historischen Bezug zu nationalen Feiertagen, einschließlich dem [X.] Unabhängigkeitstag".

In Science-Fiction-Filmen kann zwar ein "Unabhängigkeitstag" und insbesondere der [X.] insoweit eine Rolle spielen, als das (fiktive) Filmgeschehen einen zeitlichen Bezug zu diesem Tag aufweist oder auch ein mit diesem Tag verbundener Pathos zum Ausdruck gebracht wird, wie es bei dem gleichnamigen Film der Anmelderin, dessen Titel hier als Marke geschützt werden soll, auch tatsächlich der Fall ist. Daraus folgt aber nicht, dass Unabhängigkeitstage allgemein und dabei insbesondere der [X.] [X.] DAY einen üblichen und naheliegenden (Haupt-) Inhalt literarisch-fiktionaler Science-Fiction-Filme bilden, der durch die Bezeichnung [X.] DAY eindeutig beschrieben wird und von den angesprochenen Verkehrskreisen auch nur als bloßer Sachtitel verstanden wird. Ein solches Verständnis liegt im Wesentlichen nur bei Fachwerken, Sachprogrammen oder [X.] über Sachthemen nahe, die – wie die Markenstelle zutreffend ausgeführt hat – geeignet sind, das Publikum oder Fachleute über ein bestimmtes Gebiet – hier "Unabhängigkeitstag"– zu informieren. Diese Gattung von Waren und Dienstleistungen des [X.] ist aber nunmehr ausdrücklich vom Schutz nicht umfasst.

3. Aus den vorgenannten Gründen unterliegt die angemeldete Marke auch keinem Freihaltebedürfnis im Sinne von § 8 Abs. 2 Nr. 2 [X.].

4. Da der [X.] somit nach der erfolgten Einschränkung des Waren- und Dienstleistungsverzeichnisses die Eintragung (auch) hinsichtlich der beschwerdegegenständlichen Waren und Dienstleistungen der Klassen 9 und 41 wegen der Schutzhindernisse nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 und 2 [X.] nicht mehr versagt werden kann, war der Beschluss der Markenstelle aufzuheben.