Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 23.06.2016, Az. 4 StR 75/16

[X.]:[X.]:[X.]:2016:230616B4STR75.16.0

BUN[X.]SGERICHTSHOF

BESCHLUSS
4
StR 75/16
vom
23. Juni 2016
in der Strafsache
gegen

wegen gewerbsmäßigen Bandenbetrugs
u.a.

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Der 4.
Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundes-anwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 23.
Juni 2016 gemäß §
154 Abs.
2, §
349 Abs.
2 und 4, § 354 Abs.
1 analog [X.] beschlossen:

1.
Auf die Revision des Angeklagten gegen das Urteil des [X.] vom 7. Oktober 2015 wird
a)
das Verfahren im Fall [X.] der Urteilsgründe gemäß
§
154 Abs.
2 [X.] eingestellt; insoweit hat die Staats-kasse die Kosten des Verfahrens und die dem Angeklag-ten entstandenen notwendigen Auslagen zu tragen;
b)
das vorbezeichnete Urteil dahin geändert, dass
aa)
der Angeklagte des banden-
und gewerbsmäßigen
Betruges in zwölf Fällen, des Betruges in zwei Fäl-len, des versuchten Betruges und der Anstiftung zum Missbrauch von [X.] in sieben Fällen schuldig ist;
bb)
eine der für die Fälle II.13 und [X.] jeweils ver-hängten Freiheitsstrafen entfällt und die verblei-bende Freiheitsstrafe von zwei Jahren und zwei Monaten durch eine solche von einem Jahr ersetzt wird.
2.
Die weiter gehende Revision wird verworfen.
3.
Der Angeklagte hat die verbleibenden Kosten seines Rechtsmittels zu tragen.
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Gründe:
Das [X.] hat den Angeklagten wegen banden-
und gewerbsmä-ßigen Betrugs in 14 Fällen, Betrugs, versuchten Betrugs und Anstiftung zum Missbrauch von [X.] in acht Fällen zu einer Gesamtfreiheits-strafe von vier Jahren und drei Monaten verurteilt. Ferner hat es Anordnungen nach §
111i Abs.
2 [X.] und §
74 StGB getroffen. Der Angeklagte beanstandet mit seiner Revision die Verletzung formellen und materiellen Rechts. Das Rechtsmittel führt zu einer Verfahrensbeschränkung gemäß §
154 Abs.
2 [X.] und zu den aus dem Tenor ersichtlichen Änderungen im Schuld-
und Straf-ausspruch; im Übrigen ist es offensichtlich unbegründet im Sinne des §
349 Abs. 2 [X.].
1.
Soweit der Angeklagte im Fall
[X.] der Urteilsgründe wegen Anstif-tung zum Missbrauch von [X.] verurteilt worden ist, stellt der Senat das Verfahren auf Antrag des [X.] aus den Gründen der Zuschrift vom 29. Februar 2016 gemäß §
154 Abs.
2 [X.] ein.
2.
Die Verurteilung wegen zweier zueinander in Tatmehrheit (§ 53 StGB) stehenden Taten des banden-
und gewerbsmäßigen Betruges gemäß § 263 Abs. 5 StGB in den [X.] und [X.] der Urteilsgründe hält [X.] Prüfung nicht stand.
a) Nach den Feststellungen plante der im Kraftfahrzeughandel tätige An-geklagte spätestens ab dem [X.] bei verschiedenen Banken über von ihm beherrschte [X.] Darlehensverträge zur (vermeintlichen) Finanzierung von [X.] abzuschließen. Dabei sollte den Banken eine 1
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Rückzahlungsbereitschaft der jeweiligen Darlehensnehmer lediglich vorge-täuscht werden. Die im Vertrauen hierauf ausgezahlten Valuta wollte der Ange-klagte für sich vereinnahmen, um sich auf diese Weise eine fortlaufende [X.] gesondert Verfolgten [X.]

, O.

und Z.

überein, bei [X.] plangemäßen Taten arbeitsteilig vorzugehen. Am 2. Juli 2012 stellte die S.

AG über die von dem Angeklagten geleitete G.

GmbH bei der Sa.

Bank einen Darlehensantrag für die Finanzierung des Ankaufs eines Pkw der Marke [X.] über 27.124,51 Euro (Fall [X.]) und einen weiteren Darlehensantrag zur Finanzierung des Ankaufs eines

tatsächlich nicht existierenden

Pkw der Marke [X.] über [X.] Euro (Fall [X.] der Urteilsgründe). Im Vertrauen darauf, dass die S.

AG zur Rückzahlung der Darlehen bereit und in der Lage sei, schloss der zuständige Mitarbeiter der Sa.

Bank Darlehensverträge ab und übergab dem Angeklagten am 17. Juli 2012 zwei Verrechnungsschecks über 22.499 Euro (Fall II.13 der Urteilsgründe) und 21.499 Euro (Fall [X.] der Urteilsgründe). Das [X.] hat in der Vereinbarung zwischen dem
Ange-klagten und den anderweitig Verfolgten [X.]

, O.

und Z.

eine [X.] im Sinne des § 263 Abs. 3 Nr. 1 [X.]. 2, Abs. 5 StGB gese-hen.
b) Diese Feststellungen belegen nicht, dass die am 2. Juli 2012 gegen-über der Sa.

Bank gestellten Darlehensanträge von der vom [X.] rechtsfehlerfrei als [X.] im Sinne des § 263 Abs. 3 Nr. 1 [X.]. 2, Abs.
5 StGB gewerteten Vereinbarung zwischen dem Angeklagten und den gesondert Verfolgten [X.]

, O.

und Z.

umfasst waren. Denn
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dem 2. Juli 2012 zu der Vereinbarung kam. In diesem Fall würde es sich bei den an diesem Tag begangenen Taten nicht um Bandentaten handeln.
Zudem hat das [X.] bei der Bewertung des [X.] nicht erkennbar bedacht, dass die an einem Tag bei demselben [X.] eingereichten Kreditanträge möglicherweise zusammen vorgelegt [X.] sind oder zwischen beiden ein so enger Zusammenhang besteht, dass ei-ne natürliche Handlungseinheit und damit jeweils auch nur eine Tat im [X.] in Betracht kommt (vgl. [X.], Beschluss vom 11. September 2014

4 [X.], [X.], 17 mwN).
3. Der Senat schließt aus, dass ein neuer Tatrichter noch genauere Feststellungen zum Zeitpunkt der [X.] und zu den Modalitäten bei der Einreichung der Kreditanträge am 2. Juli 2012 treffen könnte. Insoweit gilt deshalb der Zweifelsgrundsatz ([X.], Beschluss vom 11. September 2014

4 [X.], [X.], 17; Beschluss vom 12. Februar 2008

4 [X.], [X.], 1394), sodass davon auszugehen ist, dass sich der Ange-klagte in den [X.] und 14 der Urteilsgründe lediglich wegen (gewerbs-mäßigen) Betrugs gemäß § 263 Abs. 1; Abs. 3 Nr. 1 1. [X.]. StGB schuldig [X.] hat und nur eine Tat im Rechtssinne vorliegt. Der Schuldspruch war in entsprechender Anwendung von §
354 Abs.
1 [X.] abzuändern. §
265 [X.] steht nicht entgegen; denn der geständige Angeklagte hätte sich nicht wirksa-mer als geschehen verteidigen können.
Damit entfällt eine der in den [X.] und [X.] der Urteilsgründe ver-hängten Einzelstrafen von zwei Jahren und zwei Monaten Freiheitsstrafe. Die verbleibende Einzelstrafe kann nicht bestehen bleiben, weil infolge der [X.] ein niedrigerer Strafrahmen anzusetzen ist. Da das [X.] im Fall eines nur versuchten Betrugs im Fall II.16 der Urteilsgründe bei 6
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sonst gleichen Tatmodalitäten eine Einzelfreiheitsstrafe von einem Jahr ver-hängt hat, kann der Senat entsprechend § 354 Abs. 1 [X.] die verhängte [X.] von zwei Jahren und zwei Monaten Freiheitsstrafe durch eine solche von einem Jahr ersetzen (vgl. [X.], Beschluss vom 31. Juli 2002

3 [X.], [X.], 293; Beschluss vom 31. Mai 2001

1 [X.]). Der Angeklagte ist dadurch unter keinem denkbaren Gesichtspunkt beschwert; dass das [X.] auf der Grundlage des geänderten Schuldspruchs eine noch niedrigere Einzelstrafe verhängt hätte, ist auszuschließen.
Einer Aufhebung der Gesamtstrafe bedarf es nicht. Der Senat schließt aus, dass das [X.] vor dem Hintergrund der Anzahl und Höhe der ver-bleibenden 22 Einzelstrafen zwischen zwei Jahren und sechs Monaten und zwei Monaten Freiheitsstrafe auf eine niedrigere Gesamtfreiheitsstrafe erkannt hätte (vgl. [X.], Beschluss vom 22.
Januar 2015

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StR
490/14,
NStZ-RR 2015, 139, 140).
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4. Wegen des lediglich geringfügigen Erfolgs der Revision ist es nicht unbillig, den Beschwerdeführer mit den verbleibenden Kosten seines Rechts-mittels zu belasten.
[X.]Cierniak Franke

Bender Quentin
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