Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 25.05.2009, Az. II ZR 99/08

[X.]/08 vom 25. Mai 2009 in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja ZPO § 139; HGB § 172 Abs. 4 Satz 1 a) Wird ein nach § 139 ZPO notwendiger Hinweis erst in der mündlichen Verhand-lung erteilt und kann nach den konkreten Umständen eine sofortige Stellungnah-me der [X.] nicht erwartet werden, muss die mündliche Verhandlung wiederer-öffnet werden, wenn die [X.] in einem nicht nachgelassenen Schriftsatz auf den Hinweis hin Erhebliches vorträgt. b) Die Leistung einer Kommanditgesellschaft an eine andere Gesellschaft ist nur dann einem Kommanditisten als Einlagenrückgewähr zuzurechnen, wenn dieser an der anderen Gesellschaft beteiligt ist und auf ihre Geschäftsführung einen maßgeblichen Einfluss hat. [X.], Beschluss vom 25. Mai 2009 - [X.]/08 - [X.] - [X.] [X.] hat am 25. Mai 2009 durch [X.] und [X.] Strohn, [X.], [X.] und [X.] beschlossen: Auf die Beschwerde des [X.] wird das am 27. Februar 2008 verkündete Urteil des 12. Zivilsenats des [X.] aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung - auch über die Kosten des Beschwerdeverfahrens - an das Berufungs-gericht zurückverwiesen. Streitwert: 255.032,39 • Gründe: Die Nichtzulassungsbeschwerde des [X.] ist begründet und führt gemäß § 544 Abs. 7 ZPO zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur Zurückweisung der Sache an das Berufungsgericht. 1 Das Berufungsgericht hat, indem es die mündliche Verhandlung trotz des erst in dieser Verhandlung erteilten rechtlichen Hinweises geschlossen und den Vortrag des [X.] aus dem nicht nachgelassenen Schriftsatz vom 8. Februar 2008 bei der Entscheidung nicht berücksichtigt hat, den Anspruch des [X.] auf rechtliches Gehör (Art. 103 GG) in entscheidungserheblicher Weise verletzt. 2 Das Berufungsgericht hat angenommen, der Kläger mache ausschließ-lich den Anspruch aus § 812 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 BGB auf Rückzahlung der - an 3 - 3 - die [X.] möglicherweise ausgezahlte - Einlage geltend, nicht dagegen auch den Anspruch gemäß §§ 128, 161 Abs. 2, § 171 Abs. 2, § 174 Abs. 4 Satz 1 HGB auf Erfüllung der Forderungen der Gesellschaftsgläubiger. Darauf musste das Berufungsgericht den Kläger gemäß § 139 Abs. 1 ZPO hin-weisen, da sein Vortrag in dem [X.] insoweit zumin-dest missverständlich war. Dem steht nicht entgegen, dass der Kläger nicht [X.] hatte, welche Einzelforderungen er nach § 171 Abs. 2 HGB geltend ma-chen wolle (siehe dazu [X.].Urt. v. 9. Oktober 2006 - [X.], [X.], 79 [X.]. 9 zu § 93 [X.]). Denn auch auf diesen Gesichtspunkt musste das [X.] den Kläger hinweisen. Den Hinweis auf die beabsichtigte Auslegung des [X.] hat das Berufungsgericht erst in der mündlichen Verhandlung erteilt. Das war nach § 139 Abs. 4 ZPO zu spät und hatte zur Folge, dass die mündliche Verhandlung nicht sogleich geschlossen werden durfte ([X.].Beschl. v. 18. September 2006 - [X.], [X.], 2328). Jedenfalls musste das Berufungsgericht nach § 156 Abs. 2 Nr. 1 ZPO die mündliche Verhandlung wiedereröffnen, als der Kläger in seinem nicht nachgelassenen Schriftsatz vorgetragen hat, dass er die Haftung aus § 171 HGB geltend mache und welche Einzelforderungen er inso-weit einklage. 4 [X.] ist entscheidungserheblich, weil nicht auszuschließen ist, dass das Berufungsgericht bei Berücksichtigung des Vortrags des [X.] aus dem nicht nachgelassenen Schriftsatz zu einem anderen Ergebnis gekommen wäre. Die fünfjährige Verjährungsfrist des § 159 HGB war bei Klageerhebung noch nicht abgelaufen (Insolvenzeröffnung: 1. Januar 2003, Klagezustellung: 12. Januar 2007). 5 - 4 - Feststellungen dazu, ob die geltend gemachten Einzelforderungen in kürzerer Frist verjährten (s. § 159 Abs. 1 a.E.), fehlen. Deshalb muss die Sache an das Berufungsgericht zurückverwiesen werden. Das Berufungsgericht wird ggf. auch Feststellungen zu den übrigen Voraussetzungen einer persönlichen Haftung des Beklagten zu treffen haben. Dabei geht das Berufungsgericht - wie in seinem Hinweisbeschluss zum Ausdruck gekommen - zutreffend davon aus, dass die Zurechnung einer Leistung der Kommanditgesellschaft an eine andere Gesellschaft im Rahmen der Einlagenrückgewähr und des § 172 Abs. 4 HGB als Leistung an den Kommanditisten eine Mehrheitsbeteiligung des Gesell-schafters an der anderen Gesellschaft nicht voraussetzt, dass sie bei geringerer Beteiligung aber nur dann gerechtfertigt ist, wenn der Gesellschafter auf die Geschäftsführung der anderen Gesellschaft maßgeblichen Einfluss hat. 6 [X.]Strohn

[X.] Reichart Drescher
Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 06.07.2007 - 5 HKO 11085/06 - [X.], Entscheidung vom 27.02.2008 - 12 U 1770/07 -