Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 22.07.2004, Az. IX ZR 270/03

[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.]/03
Verkündet am: 22. Juli 2004 [X.] als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja

[X.] §§ 129 ff, § 51 Nr. 1

Verkauft der spätere Insolvenzschuldner ohne vorherige Verpflichtung kurz vor dem Eröffnungsantrag an einen Gläubi-ger Gegenstände, so werden die Insolvenzgläubiger durch die dadurch zugunsten des Käufers hergestellte Aufrech-nungslage nicht benachteiligt, wenn der Käufer zuvor bereits ein insolvenzbeständiges Sicherungseigentum an den [X.]n hatte.

[X.] § 96 Abs. 1 Nr. 3, § 133 Abs. 2

Macht der Insolvenzverwalter geltend, die Verrechnung einer Kaufpreisfor-derung des Schuldners mit einer Gegenforderung des Käufers ([X.]) sei unzulässig, weil dieser die Möglichkeit dazu durch eine an-fechtbare Rechtshandlung erlangt habe, kann gegenüber dem vom [X.] weiterverfolgten Anspruch die Behauptung des [X.] erheblich sein, der Kaufpreis sei bewußt überhöht festgesetzt - 2 - worden, um durch Verrechnung mit Gegenforderungen eine "Debitorenbe-reinigung" zu erzielen.

[X.], [X.]eil vom 22. Juli 2004 - [X.]/03 - [X.]

LG Stralsund - 3 - Der [X.]. Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 22. Juli 2004 durch [X.] Kreft und [X.] [X.], [X.], [X.] und [X.]

für Recht erkannt:
Auf die Revision der [X.] wird das [X.]eil des 3. Zivilsenats des [X.] vom 24. November 2003 aufge-hoben.

Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung - auch über die Kosten des Revisionsverfahrens - an das Berufungsge-richt zurückverwiesen. Von Rechts wegen

Tatbestand:

Am 30. Juni 1999 kaufte die verklagte Kommanditgesellschaft von ihrer damaligen Komplementär-GmbH, der späteren Schuldnerin (i.f.: Schuldnerin), die technischen Anlagen des von der Schuldnerin betriebenen Heizwerks für 397.938 DM brutto. [X.] wurden ein Teilbetrag von 340.225,97 DM durch Verrechnung mit Verbindlichkeiten der Schuldnerin be-glichen und die restlichen 57.712,03 DM durch Überweisung gezahlt. Im September 1999 stellte die Schuldnerin ihren Geschäftsbetrieb ein; am 7. Juli 2000 wurde Insolvenzantrag gestellt, der am 2. Januar 2001 zur Eröffnung des - 4 - wurde Insolvenzantrag gestellt, der am 2. Januar 2001 zur Eröffnung des [X.] führte.

Der klagende Insolvenzverwalter ficht die Verrechnung mitsamt der [X.] an und nimmt die Beklagte auf Zahlung des durch Ver-rechnung beglichenen Teils des Kaufpreises (173.974,77 •) in Anspruch. Das [X.] hat die Klage abgewiesen; das Berufungsgericht hat ihr bis auf einen Teil des [X.] stattgegeben. Dagegen richtet sich die vom Be-rufungsgericht zugelassene Revision der [X.].

Entscheidungsgründe:

Das Rechtsmittel führt zur Aufhebung und Zurückverweisung.

[X.]

Das Berufungsgericht hat angenommen, der Kläger könne die Unzuläs-sigkeit der Aufrechnung gemäß § 96 Abs. 1 Nr. 3 [X.] geltend machen, ohne gleichzeitig die Anfechtung des zugrundeliegenden Rechtsgeschäfts, hier des Kaufvertrages zwischen der [X.] und der Schuldnerin, erklären zu müs-sen. Die Voraussetzungen des § 96 Abs. 1 Nr. 3 [X.] seien vorliegend erfüllt. Die Beklagte habe die Möglichkeit der Aufrechnung durch eine nach § 133 Abs. 2 [X.] anfechtbare Rechtshandlung erlangt. Die [X.] sei selbst ein entgeltlicher Vertrag und die Beklagte eine der Schuldnerin naheste-hende Person. Die Verrechnung habe zu einer unmittelbaren [X.] 5 - nachteiligung geführt und der [X.] eine inkongruente Deckung verschafft. Die Beklagte habe keinen Anspruch auf die Aufrechnungsmöglichkeit gehabt. Ohne diese wären die Gegenforderungen der [X.] in der Insolvenz der Schuldnerin einfache Insolvenzforderungen gewesen. Durch die Hingabe die-ser minderwertigen Gegenforderungen habe die Beklagte die vollwertige [X.]forderung der Schuldnerin erfüllt und somit der Insolvenzmasse den [X.] entzogen.

Einer Gläubigerbenachteiligung stehe die Behauptung der [X.], die verkauften Gegenstände seien nicht mehr als die 57.712,03 DM, die der Schuldnerin zugeflossen seien, wert gewesen, nicht entgegen. Entscheidend sei der vereinbarte Kaufpreis. Nicht stichhaltig sei auch die Argumentation der [X.], die Vertragsparteien hätten den Kaufpreis nur deshalb so hoch be-messen, um eine Aufrechnungslage zu schaffen und die Bilanz zu bereinigen. Dazu hätten der [X.] andere Mittel und Wege offengestanden.

Die Klage scheitere auch nicht an der Behauptung der [X.], die von ihr gekauften Sachen seien ihr bereits am 12. Januar 1999 sicherungshal-ber übereignet worden. Denn der Sicherungseigentümer sei in der Insolvenz des Sicherungsgebers nur zur abgesonderten Befriedigung berechtigt.

I[X.]

Diese Ausführungen halten einer rechtlichen Überprüfung in [X.] nicht stand.
- 6 - 1. Entgegen der Auffassung der Revision scheitert der geltend gemachte Anspruch auf Zahlung des "[X.]" nicht schon an der Unwirksamkeit des Kaufvertrages.

a) Der Kaufvertrag ist kein nichtiges Scheingeschäft (§ 117 BGB). Selbst wenn der objektive Wert der verkauften Anlagen nicht mehr als 57.712,03 DM betragen und die Vertragsparteien den Kaufpreis nur deswegen mit 397.938 DM brutto ausgewiesen haben sollten, um eine "Bereinigung der Debitoren" herbeizuführen, so war der Vertrag doch genau so, wie er abge-schlossen wurde, ernsthaft gewollt. Wenn es ihnen auf die "Darstellung einer Verrechnungslage nach außen" ankam, so war die Ausweisung einer hohen Kaufpreisforderung ein notwendiges Mittel zu diesem Zweck. Die Vertragspar-teien haben sich lediglich über das Anfechtungsrisiko getäuscht, das bei der von ihnen gewählten rechtlichen Gestaltung gegeben war.

b) Der Kaufvertrag ist auch nicht als wucherähnliches Geschäft nach § 138 Abs. 1 BGB nichtig. Unter Zugrundelegung des Vortrags der [X.] wurde der Kaufpreis bewußt zu hoch festgesetzt, um ihre "Debitoren zu berei-nigen", nämlich rechtlich unklare Forderungen zu erledigen. Dann fehlt es [X.] an dem subjektiven Element der Sittenwidrigkeit.

2. Mit Recht macht die Revision jedoch geltend, die Voraussetzungen für die Unzulässigkeit der Aufrechnung gegen den "[X.]" ge-mäß § 96 Abs. 1 Nr. 3 [X.] seien nicht rechtsfehlerfrei festgestellt. - 7 - a) Nach § 96 Abs. 1 Nr. 3 [X.] ist die Aufrechnung unzulässig, wenn ein Insolvenzgläubiger die Möglichkeit dazu durch eine anfechtbare Rechtshand-lung erlangt hat.

Das Berufungsgericht ist zutreffend davon ausgegangen, daß der Kläger nicht gehindert ist, lediglich die Unzulässigkeit der Aufrechnung gemäß § 96 Abs. 1 Nr. 3 [X.] geltend zu machen, ohne zugleich die Anfechtung des [X.] zu erklären ([X.], [X.]. v. 9. Oktober 2003 - [X.] ZR 28/03, [X.], 2370, 2371 f; zur Anfechtung der Herstellung einer Aufrechnungslage nach §§ 29 ff KO vgl. [X.] 147, 233, 236 ff), was den [X.] hätte ent-fallen lassen. Ist die Aufrechnung - wie im vorliegenden Fall - vor Eröffnung des Insolvenzverfahrens erklärt worden, wird sie mit der Eröffnung rückwirkend unwirksam. Die Forderungen, die sonst durch Aufrechnung erloschen wären, bestehen fort. Der Insolvenzverwalter kann die Forderung der Masse gegen den Gläubiger durchsetzen; dieser kann seine Gegenforderung nur zur Tabelle anmelden ([X.] [X.], 1903, 1906; [X.], in: MünchKomm-[X.], § 96 Rn. 37; [X.], in: [X.], [X.] § 96 Rn. 54; [X.], in: [X.] zur [X.]. S. 645, 657 Rn. 36).

b) Zwar hat die Schuldnerin einen entgeltlichen Vertrag mit einer nahe-stehenden Person abgeschlossen (§ 133 Abs. 2 Satz 1, § 138 Abs. 2 [X.]). Dies hat das Berufungsgericht zutreffend ausgeführt, und die Revision hat in-soweit nichts erinnert. Daß dadurch die Insolvenzgläubiger unmittelbar benach-teiligt worden sind, steht jedoch nicht fest. Es kann derzeit nicht ausgeschlos-sen werden, daß sich die Befriedigung der Gläubiger ohne die streitgegen-ständliche [X.] und die Verrechnung nicht günstiger gestaltet hätte. - 8 -

aa) Die objektive Gläubigerbenachteiligung kann bereits wegen eines bestehenden Absonderungsrechts der [X.] fehlen.

(1) Nach dem Vortrag der [X.] sind ihr die von dem Kaufvertrag erfaßten Gegenstände bereits am 12. Januar 1999 sicherungshalber übereig-net worden. Das Berufungsgericht hat diesen Vortrag als bestritten angesehen, dazu jedoch keine Feststellungen getroffen, weil es ihn aus Rechtsgründen für unerheblich gehalten hat. Er ist somit für die Revisionsinstanz zugrunde zu le-gen.

(2) Gegebenenfalls hatte die Beklagte vor dem Ankauf ein Absonde-rungsrecht an den [X.]n (§ 51 Nr. 1 [X.]). Da das Sicherungsei-gentum Ansprüche der [X.] sicherte, die den Wert des [X.] überstiegen - zum 31. Dezember 1998 beliefen sie sich auf 1.395.000 DM, und es ist nicht behauptet worden, daß sie danach geringer geworden seien -, wa-ren die [X.] wertausschöpfend belastet. Nach dem Ankauf hatte die Beklagte die Möglichkeit der Aufrechnung. Diese besondere Art der Erfül-lung ist der abgesonderten Befriedigung vergleichbar. Die Beklagte konnte sich wegen ihrer Forderungen gegen die Schuldnerin durch Verrechnung mit ihrem [X.] befriedigen. Verrechnet wurden vollwertige Ansprüche: [X.] war die Kaufpreisschuld der [X.]; vollwertig waren aber - wegen ihrer Sicherung durch ein Absonderungsrecht - auch ihre eigenen [X.]. Damit wurde das Absonderungsrecht an den [X.]n lediglich durch die gleichwertige Befugnis der Verrechnung mit dem Kaufpreis ersetzt.
- 9 - Die Entscheidungen des [X.]s vom 5. April 2001 ([X.] ZR 216/98, [X.] 147, 233, 238 f) und 9. Oktober 2003 (aaO) stehen nicht entgegen. In der zu-erst genannten Entscheidung hat der [X.] ausgesprochen, im Falle der Si-cherungsabtretung einer Forderung durch den Gemeinschuldner könne die (durch den Verkauf von Sachen an einen Gläubiger/[X.] ermög-lichte) Aufrechnung des ([X.] mit einem Gegenanspruch dennoch die [X.] benachteiligen. In der zweiten Entscheidung hat der [X.] daran für den Fall festgehalten, daß der spätere Schuldner ohne vorherige Verpflichtung im letzten Monat vor dem Eröffnungsantrag an einen Insolvenzgläubiger (Käufer) Gegenstände verkauft, die er an einen anderen Gläubiger zur Sicherheit übereignet hatte und die dieser zur Veräußerung nur an diesen Käufer "freigibt". Der [X.] hat jedoch bereits in der zuerst genann-ten Entscheidung darauf hingewiesen, daß die Rechtslage anders zu [X.] ist, wenn der Gemeinschuldner die verkaufte Ware an denjenigen übereig-net hat, dem dann die Kaufpreisforderung ebenfalls abgetreten worden ist (aaO S. 239 unter Bestätigung von [X.], [X.]. v. 5. Dezember 1985 - [X.] ZR 165/84, [X.] 1986, 452, 454 f). Denn in diesem Falle ist dessen Absonderungsrecht an der Ware nur durch dasjenige an der Kaufpreisforderung ersetzt worden. Damit ist der vorliegende Fall vergleichbar.

(3) Daß der Masse bei einer Verwertung des [X.] möglicher-weise die Kostenpauschalen gemäß § 170 Abs. 1 Satz 1 [X.] zugeflossen wä-ren, die nun infolge des Verkaufs an den Sicherungsnehmer entfallen, [X.] nicht die Annahme, in der entsprechenden Höhe sei die Verrechnung der Kaufpreisforderung den Gläubigern nachteilig gewesen (vgl. [X.], [X.]. v. 9. Oktober 2003 aaO S. 2372). Mit den §§ 170, 171 [X.] soll lediglich die Mehrvergütung ausgeglichen werden, die durch die Bearbeitung von [X.] 10 - rungsrechten innerhalb des Insolvenzverfahrens anfällt ([X.] 154, 72, 80 f). Soweit solche Mehrkosten nicht entstehen, soll der Masse folglich auch kein Anspruch auf einen Kostenbeitrag zukommen ([X.], [X.]. v. 9. Oktober 2003 aaO).

(4) Allerdings hat das Berufungsgericht dahinstehen lassen, ob der Wert der [X.] dem Kaufpreis entsprach oder ob diese, wie vom [X.] behauptet, nicht mehr als 57.712,03 DM wert waren. Wenn letzteres [X.], wäre das zu unterstellende Absonderungsrecht der [X.] ebenfalls nicht mehr wert gewesen. Dann könnte nicht mehr davon ausgegangen wer-den, daß das Absonderungsrecht an den [X.]n lediglich durch die nicht höherwertige Befugnis der Verrechnung mit dem Kaufpreis ersetzt wurde. Der Kläger hat sich die Behauptung der [X.] jedoch nicht zu eigen ge-macht, sondern darauf beharrt, der Kaufpreis sei in einer dem Wert der ver-kauften Gegenstände angemessenen Höhe festgesetzt worden.

(5) Der Kläger hat geltend gemacht, der Sicherungsübereignungsvertrag sei durch den Abschluß des Kaufvertrages "überholt" und außerdem seiner-seits anfechtbar. Das erste spräche dafür, daß ein Absonderungsrecht durch ein "[X.]" ersetzt worden ist, und unterstützte somit den Standpunkt der [X.]. Das zweite ist jedoch erheblich, weil deren Siche-rungseigentum die gläubigerbenachteiligende Wirkung der [X.] und der Verrechnung nur ausräumen könnte, wenn es selbst unanfechtbar begründet wurde. Dazu hat der Kläger vorgetragen, die Beklagte habe schon am 12. Januar 1999 um die Insolvenzreife der Schuldnerin gewußt. Das [X.] ist davon ausgegangen, daß die Schuldnerin zum 31. Dezember 1998 bilanziell überschuldet war, hat im übrigen jedoch keine Feststellungen - 11 - getroffen. Deshalb kann der [X.] seiner Prüfung nicht zugrunde legen, das Sicherungseigentum sei anfechtbar begründet worden.

[X.]) An der objektiven Gläubigerbenachteiligung kann es auch deswegen fehlen, weil nach dem Vortrag der [X.] der Wert der verkauften Sachen nicht mehr als 57.712,03 DM betrug, dieser Betrag gezahlt und die darüber hin-ausgehende Forderung lediglich im Hinblick auf die von den Vertragsparteien angenommene Verrechnungsmöglichkeit zur "Bereinigung von Debitoren" fest-gesetzt wurde.

Kauft der Gläubiger von dem Schuldner Gegenstände und vereinbaren die Kaufvertragsparteien, daß der - dem Wert des [X.] - Kaufpreis durch Verrechnung mit den bestehenden Forderungen des Gläubigers beglichen wird, kann dieser nach Eröffnung des Insolvenzverfah-rens über das Vermögen des Schuldners gegenüber dem anfechtenden [X.] nicht einwenden, er habe nur gekauft, um einen Gegenwert für die sonst uneinbringliche Forderung hereinholen zu wollen. Vielmehr muß er den Kaufpreis bezahlen. [X.] die Gegenstände für einen hinter ihrem Wert zurückbleibenden Preis und damit masseungünstig verkauft, kann der Verwal-ter den Kaufvertrag anfechten und die Gegenstände oder ihren Wert zurück-fordern ([X.] aaO Rn. 38). Wurde ein überhöhter Kaufpreis vereinbart, muß sich der Käufer daran festhalten lassen und unter den Voraussetzungen des § 96 Abs. 1 Nr. 3 [X.] den Kaufpreis in die Masse zahlen.

Etwas anderes gilt jedoch für den Ausnahmefall, daß die Kaufvertrags-parteien einen über den Wert der [X.] hinausgehenden [X.] trotz seiner Bezeichnung als Kaufpreis bewußt nicht als solchen, sondern - 12 - ausschließlich zu dem Zweck vereinbart haben, um die höhere [X.] des Gläubigers "glatt zu stellen", also dem Schuldner die Schuld insoweit zu erlassen. Die (spätere) Masse wird dadurch nicht benachteiligt, sondern begünstigt. Ficht der Insolvenzverwalter eine solche [X.] an, darf dies nicht dazu führen, daß der Gläubiger den seinem "[X.]" entsprechenden Kaufpreisteil an den Verwalter zu zahlen hat. Die Masse [X.] davon zweifach profitieren.

Dieser - hier behauptete - Ausnahmefall ist nicht damit zu verwechseln, daß die Parteien lediglich mit Rücksicht auf die Aufrechnungsmöglichkeit einen Kaufpreis vereinbaren, der über den Wert der [X.] hinausgeht. Dieses bloße Motiv für die überhöhte Kaufpreisbestimmung vermag für den Fall, daß die Aufrechnung später angefochten wird, eine Gläubigerbenachteili-gung in Höhe des vollen Kaufpreises grundsätzlich nicht auszuschließen. Das Risiko der Insolvenzanfechtung trifft hier den Käufer, der sich auf eine derartige Vereinbarung eingelassen hat. Insbesondere kann er sich mit Rücksicht auf die Anfechtung nicht mit Erfolg auf ein Fehlen oder einen Wegfall der [X.] berufen (vgl. in diesem Zusammenhang [X.], [X.]. v. 28. Februar 2002 - I ZR 318/99, NJW 2002, 2312, 2313). Nur dann, wenn beide Parteien übereinstimmend ausdrücklich einen über den - zunächst festgelegten - eigent-lichen Kaufpreis hinausgehenden Mehrpreis vereinbart haben, kann in Höhe dieses Mehrpreises eine Gläubigerbenachteiligung fehlen und insoweit eine Anfechtung der "Aufrechnung" scheitern.

II[X.] - 13 - Das Berufungsurteil ist somit aufzuheben (§ 562 Abs. 1 ZPO). Die [X.] ist zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zu-rückzuverweisen.

Es wird zunächst festzustellen haben, welchen Wert die veräußerten Gegenstände hatten. Übersteigt der Wert den Betrag von 57.712,03 DM nicht, wird zu prüfen sein, ob die Vertragsparteien vereinbart haben, der darüber hi-nausgehende Mehrpreis sollte "zur Glattstellung" verrechnet, mit anderen [X.], der Schuldnerin sollte eine entsprechende Verbindlichkeit gegenüber der [X.] erlassen werden.

Nur wenn der Wert der verkauften Gegenstände über dem Betrag von 57.712,03 DM liegt, kann einer Sicherungsübereignung und der Frage ihrer Anfechtbarkeit Bedeutung zukommen. In Höhe des höheren Wertes der [X.] scheidet bei einer wirksamen Sicherungsübereignung und deren Unanfechtbarkeit eine Gläubigerbenachteiligung infolge des späteren Kaufver-trages und der durch ihn hergestellten Aufrechnungslage aus.

Kreft [X.] Ganter
[X.] am [X.] [X.] [X.] am [X.] [X.] ist wegen urlaubsbedingter Ortsabwe- ist wegen urlaubsbedingter Ortsabwe- senheit verhindert, seine Unterschrift senheit verhindert, seine Unterschrift beizufügen beizufügen

[X.]