Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 10.12.2009, Az. IX ZR 128/08

IX. Zivilsenat | REWIS RS 2009, 135

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[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.]/08 Verkündet am: 10. Dezember 2009 [X.] Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: ja [X.] § 133 Abs. 1; ZPO § 806b Teilzahlungen des Schuldners, die dieser nach [X.] Zwangsvollstreckung im Rahmen einer vom Gerichtsvollzieher herbeigeführten Ratenzahlungsvereinbarung erbringt, sind wegen vorsätzlicher Gläubigerbenachteiligung anfechtbar (Ergänzung zu [X.] 155, 75; 162, 143). [X.], Urteil vom 10. Dezember 2009 - [X.]/08 - [X.] - 2 - Der [X.]. Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 15. Oktober 2009 durch [X.] Ganter, [X.], Prof. Dr. [X.], [X.] und [X.] für Recht erkannt: Auf die Revision des [X.] wird das Urteil des 8. Zivilsenats des [X.] vom 24. Juni 2008 aufgehoben. Die Berufung der Beklagten gegen das Urteil der 6. Zivilkammer des [X.] vom 11. September 2007 wird [X.], soweit die Beklagte verurteilt worden ist, an den Kläger 4.036,56 • nebst Zinsen in Höhe von 5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 9. Juni 2007 zu zahlen. Im Übrigen wird die Sache zur neuen Verhandlung und Entschei-dung - auch über die Kosten der Revisionsinstanz - an das [X.] zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Der Kläger ist Verwalter in dem Insolvenzverfahren über das Vermögen der R. GmbH & Co. KG (fortan Schuldnerin), das auf deren Antrag vom 13. November 2006 am 29. Dezember 2006 eröffnet wurde. Die Beklagte, eine Trägerin der gesetzlichen Unfallversicherung, erklärte am 23. März, 1 - 3 - 29. Juni und 28. Oktober 2005 zuvor gegen die Schuldnerin erlassene [X.] über 1.414 •, 2.659,66 • und 1.184 • für vollstreckbar. Die voll-streckbaren Ausfertigungen enthielten bereits Anträge auf Ladung zur Abgabe der eidesstattlichen Versicherung. [X.] blieben fruchtlos. Der Gerichtsvollzieher bestimmte Termine zur Abgabe der eidesstattlichen Versi-cherung, die er mehrfach gemäß § 806b Satz 2, § 900 Abs. 3 ZPO vertagte, weil die Schuldnerin bis einschließlich Mai 2006 verschiedene Zahlungen auf die Beitragsbescheide erbrachte. Diese Zahlungen, die ihm teils vom Ge-schäftsführer der Schuldnerin in bar übergeben, teils aber auch auf sein [X.] überwiesen wurden, leitete er nach Abzug seiner Kosten an die Beklagte weiter. Auf einen vierten vollstreckbaren Beitragsbescheid über 1.130 • leistete die Schuldnerin keine Zahlungen mehr. Die - ausschließlich - auf Vorsatzanfechtung gemäß § 133 [X.] gestützte Klage richtet sich auf Rückgewähr aller Teilzahlungen, die zusammen 5.036,56 • betrugen. Das [X.] hat ihr stattgegeben, das Oberlandesge-richt, dessen Urteil in [X.], 1687 veröffentlicht ist, hat sie abgewiesen. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt der Kläger den Klag-antrag in vollem Umfang weiter. 2 Entscheidungsgründe: Die Revision ist begründet. 3 - 4 - [X.] Das Berufungsgericht hat gemeint, keiner der Zahlungsvorgänge sei eine Rechtshandlung der Schuldnerin im Sinne des § 133 Abs. 1 [X.] gewesen. [X.], die ein Gläubiger außerhalb der letzten drei Monate vor Antrags-stellung im Wege der Zwangsvollstreckung erhalte, unterlägen grundsätzlich nicht der Insolvenzanfechtung. Die Beklagte habe die Zahlungen der Schuldne-rin, die alle vor Erreichen der Dreimonatsgrenze erfolgt seien, jeweils nach [X.] und damit im Wege der Zwangsvollstreckung erhalten. Es sei eine klare Grenzziehung zwischen der unanfechtbaren Befriedigung des Gläubigers im Wege der [X.] und anfechtbaren Befriedigungshandlun-gen der Schuldnerin, die noch im Vorfeld und zur Abwendung einer Zwangs-vollstreckung erfolgten, erforderlich. Die vom [X.] bislang verfolg-te Abgrenzung danach, ob der Schuldner noch in der Lage sei, frei über die Verwendung seiner verbliebenen Mittel zu disponieren, könne in der Praxis häu-fig nicht eindeutig getroffen werden. Sie stelle überzogene Anforderungen an die den Insolvenzverwalter im [X.] treffende Darlegungslast. Dagegen sei die Abgrenzung anhand des verfahrensrechtlichen Beginns der Zwangsvollstreckung weit eher praktikabel. Diese Zäsur sei im Streitfall erreicht gewesen. Unerheblich sei, dass die Schuldnerin die einzelnen Ratenzahlungen selbst vorgenommen und dafür den Weg der Bareinzahlung und [X.] gewählt habe. Hierin sei keine anfechtbare freiwillige Mitwirkung an der Vollstreckungshandlung der Beklagten zu sehen. Die Schuldnerin habe nur noch die Wahl gehabt, zu zahlen oder die Fortsetzung der längst begonnenen Vollstreckung in Form der Abnahme der eidesstattlichen Versicherung hinzu-nehmen. 4 - 5 - I[X.] Dies hält rechtlicher Prüfung nicht Stand. 5 Zutreffend ist das Berufungsgericht allerdings davon ausgegangen, dass Zwangsvollstreckungsmaßnahmen von Gläubigern als solche regelmäßig nicht der Anfechtung gemäß § 133 [X.] unterliegen, weil diese Norm eine [X.] voraussetzt. Nach § 133 [X.] anfechtbar ist eine im Rahmen oder aus Anlass einer Zwangsvollstreckung erfolgte Vermögensverla-gerung nur dann, wenn der Schuldner daran mitgewirkt hat ([X.] 162, 143, 147 ff; [X.], [X.]. v. 19. Februar 2009 - [X.] ZR 22/07, [X.], 728 Rn. 3; [X.]. v. 18. Juni 2009 - [X.] ZR 7/07, [X.], 1434, 1435 Rn. 8). Die vom Berufungsgericht vertretene verfahrensrechtliche Abgrenzung ist mit dem Wort-laut, der Entstehungsgeschichte und dem Zweck der Vorsatzanfechtung nach § 133 Abs. 1 [X.] nicht vereinbar. 6 1. Weder der Gesetzeswortlaut noch die Begründung des Entwurfs der [X.] geben Anlass zu der Annahme, der Gesetzgeber habe Rechtshandlungen des Schuldners, die die Gläubigergesamtheit beeinträchti-gen, von der Insolvenzanfechtung generell ausnehmen wollen, wenn sie nach Beginn eines Verfahrens der [X.] erfolgt sind. Schon vor Inkrafttreten der [X.] waren gemäß § 31 Nr. 1 KO Rechtshand-lungen anfechtbar, die der Schuldner während eines [X.] vornahm ([X.]/[X.], [X.]. § 29 Rn. 12 und § 31 Rn. 2 m.w.N.; [X.], KO 11. Aufl. § 31 Rn. 4). Der Gesetzgeber der Insol-venzordnung ist davon ausgegangen, dass die Neuregelung der Vorsatzanfech-tung (§ 148 [X.], jetzt § 133 [X.]) der überkommenen sog. "Absichtsanfech-tung" gemäß § 31 KO im wesentlichen entsprechen sollte (BT-Drucks. 12/2443, 7 - 6 - [X.]). Überdies sollte die Anfechtbarkeit insgesamt ausgedehnt werden ([X.]O, [X.], 156). Beides spricht dagegen, die Vorsatzanfechtung in Abkehr von der früheren Rechtslage auf Rechtshandlungen des Schuldners vor Beginn von [X.]sverfahren zu begrenzen. 2. Mit dem Regelungszweck der Vorsatzanfechtung gemäß § 133 [X.] ist es nicht zu vereinbaren, diejenigen Leistungen, die der Schuldner aufgrund einer Ratenvereinbarung gemäß § 806b ZPO erbringt, als Ausnahme zu be-handeln und von vornherein von der Anfechtbarkeit auszuschließen. 8 a) Außerhalb der wirtschaftlichen Krise des Schuldners, die anfechtungs-rechtliche Relevanz gemäß §§ 130 bis 132 [X.] höchstens drei Monate vor der Stellung des Insolvenzantrags entfaltet, unterliegen Gläubiger nur der Vorsatz-anfechtung. Gemäß § 133 Abs. 1 [X.] ist der zahlungsunfähige Schuldner nicht berechtigt, den [X.] zum Nachteil anderer Gläubiger vorsätzlich zu bevorzugen, soweit die ihnen gegenüber bestehenden Verpflichtungen gleich-rangig sind (vgl. [X.] 162, 143, 150; MünchKomm-[X.]/Kirchhof, 2. Aufl. § 133 Rn. 1; [X.]/[X.], [X.] 12. Aufl. § 133 Rn. 6, 12; [X.]/[X.], [X.] § 133 Rn. 2; [X.], 185, 187). [X.]snorm des § 133 Abs. 1 [X.] missbilligt bestimmte Verhaltensweisen des Schuldners (vgl. BT-Drucks. 12/2443 [X.]). Dabei kommt es nicht darauf an, dass die Initiative zu dem die Gläubiger benachteiligenden Handeln vom Schuldner ausgeht. [X.], die mit der von § 133 Abs. 1 [X.] geforderten Kenntnis den Schuldner zu einer die Gläubigergesamtheit benachteiligenden Rechtshandlung veranlassen, sind deswegen nicht gegen die Anfechtung geschützt ([X.] 162, 143, 150). Maßgebliche Voraussetzung der Vorsatzanfechtung gemäß § 133 Abs. 1 [X.] ist in Abgrenzung zu unanfechtbaren einseitigen Gläubigerhandlungen mithin, ob ein willensgesteuertes Handeln des Schuldners zur Befriedigung [X.] - 7 - gen hat. Nur wer darüber entscheiden kann, ob er die angeforderte Leistung erbringt oder verweigert, nimmt selbst eine Rechtshandlung im Sinne des § 129 [X.] vor. b) Soweit es um Rechtshandlungen im Vorfeld einer erst angedrohten Vollstreckung geht, entspricht diese Auslegung mittlerweile gefestigter Recht-sprechung (vgl. [X.] 155, 75, 83 f; 162, 143, 151 ff; [X.], [X.]. v. 19. Fe-bruar 2009 [X.]O), die auch weitgehend die Zustimmung des Schrifttums gefun-den hat (vgl. MünchKomm-[X.]/Kirchhof, [X.]O § 133 Rn. 9 f; [X.] in [X.]/Prütting/[X.], [X.] § 133 Rn. 7 ff; [X.]/[X.], [X.]O § 133 Rn. 5; [X.], [X.] § 133 Rn. 8 ff; HmbKomm-[X.]/Rogge, 3. Aufl. § 133 Rn. 7; [X.], [X.]O 191 f; [X.], [X.] in der Insolvenz 2. Aufl. Rn. 177; [X.], Zur Auslegung von § 133 [X.], Diss. [X.] a.M. 2005, [X.]; zu-stimmend jetzt auch [X.] [X.], 1192, 1195; 1232, 1235 sowie HK-[X.]/ [X.], 5. Aufl. § 133 Rn. 6). Leistet der Schuldner zur Abwendung einer ihm [X.], demnächst zu erwartenden Vollstreckung, ist eine anfechtbare Rechtshandlung gegeben. Er ist dann noch in der Lage, über den angeforder-ten Betrag nach eigenem Belieben zu verfügen. Anstatt ihn an den Gläubiger zu zahlen, kann er ihn auch selbst verbrauchen, Dritten zuwenden oder Insolvenz-antrag stellen und den Gläubiger davon in Kenntnis setzen. Hat der Schuldner dagegen nur noch die Wahl, die geforderte Zahlung sofort zu leisten oder die Vollstreckung durch die bereits anwesende [X.] zu dulden, ist jede Möglichkeit zu einem selbstbestimmten Handeln ausgeschaltet. Dann fehlt eine willensgeleitete Rechtshandlung des Schuldners. 10 c) Die Möglichkeit zu eigenem willensgesteuerten Handeln wird dem Schuldner nicht allein dadurch genommen, dass die [X.] bereits begonnen hat. 11 - 8 - [X.]) Die Situation, dass eine einzelne Zwangsvollstreckungsmaßnahme erfolglos geblieben ist und deshalb demnächst weitere Maßnahmen drohen, unterscheidet sich nicht wesentlich von derjenigen, in welcher der Beginn der Zwangsvollstreckung noch bevor steht. Nach wie vor kann der Schuldner frei entscheiden, ob er Vermögenswerte, die das Vollstreckungsorgan bislang nicht aufgefunden hat oder die er noch von dritter Seite bekommen kann, zur [X.] einsetzt oder statt dessen die Fortsetzung des [X.] hinnimmt und die Konsequenz zieht, selbst Insolvenzantrag zu stellen. In der einen wie in der anderen Konstellation beruhen etwaige Leistungen des Schuldners auf seinem eigenen Entschluss, nicht auf dem Zugriff des Gläubigers. 12 [X.]) Die gegenteilige Auffassung des Berufungsgerichts (ebenso OLG [X.] a.M. Z[X.] 2005, 1110, 1111) beruht auf einer unzutreffenden [X.]. In der [X.] können ratenweise Leistungen des Vollstreckungsschuldners nicht auf einen einheitlichen hoheitlichen Zugriff zu-rückgeführt werden. Bleibt ein Pfändungsversuch - wie im Streitfall mehrfach - ganz oder teilweise fruchtlos, setzt sich dieser am Beginn des Verfahrens ste-hende hoheitliche Zugriff nicht fort, wenn der Schuldner einige [X.] später doch Leistungen an den Gerichtsvollzieher erbringt. Der erste Zugriff ist dann viel-mehr zunächst erfolglos geblieben, die spätere Leistung beruht auf der eigenen freien Entscheidung des Schuldners (ebenso MünchKomm-[X.]/Kirchhof, [X.]O § 133 Rn. 9a a.E.; vgl. auch [X.]/[X.], [X.] 3. Aufl. § 48 Rn. 9; [X.] Z[X.] 2005, 628, 631; [X.] OLGR München 2007, 533, 534). Die Entscheidungsfreiheit ist nicht dadurch aufgehoben, dass der Schuldner bei fortgesetzter Fruchtlosigkeit die eidesstattliche Versicherung ab-geben müsste. Die Abgabe der eidesstattlichen Versicherung stellt seine [X.] - 9 - sitionsfreiheit über etwaige verbliebene Vermögenswerte nicht in Frage. Sie gibt dem Schuldner vielmehr Anlass, sich zu entschließen, ob er den vom [X.] geht, einen Insolvenzantrag zum Nachteil der Gläubigerge-samtheit hinauszuzögern und nur den momentan vollstreckenden Gläubiger zu befriedigen, oder ob er aus seiner (drohenden) Zahlungsunfähigkeit die [X.] zieht, durch ein Insolvenzverfahren der Gläubigergesamtheit zumindest die letzten verbliebenen Vermögenswerte zu bewahren. 3. Die vom Berufungsgericht angestellten praktischen Erwägungen ge-ben keine Veranlassung, die am Regelungszweck ausgerichtete Auslegung des § 133 [X.] im Falle von Ratenzahlungen nach § 806b ZPO aufzugeben. 14 a) Der bargeldlose Zahlungsverkehr, dessen sich Schuldner nach Beo-bachtung des Berufungsgerichts häufig auch im Rahmen des § 806b ZPO zur Erfüllung von [X.] bedienen, erschwert die Abgren-zung zwischen anfechtbaren eigenverantwortlichen Leistungen des Schuldners und unanfechtbaren einseitigen Vollstreckungshandlungen nicht. Auch trägt er nicht zur Beeinträchtigung der Rechtssicherheit des Vollstreckungsgläubigers bei, weil dieser etwaige zusätzlich eröffnete Anfechtungsrisiken vermeiden kann (vgl. dazu [X.] Z[X.] 2005, 628, 630 f). 15 [X.]) Die Abgrenzung ist im Fall einer bargeldlosen Zahlung sogar einfa-cher als bei Hingabe von Bargeld an den Gerichtsvollzieher. Überweisungen, Lastschriften und Scheckbegebungen erfordern zwingend, dass der Schuldner noch freien Zugriff auf sein Girokonto hat. Ist das Konto wegen Überziehung gesperrt oder unterliegt es einer Pfändung, wird der vom Schuldner veranlasste Zahlungsvorgang erfolglos bleiben. Akzeptiert die Bank die Kontobelastung, beruht die Zahlung auf der eigenverantwortlichen Verfügung des Schuldners 16 - 10 - über sein Konto und ist daher anfechtbar ([X.], [X.]. v. 19. Februar 2009 [X.]O Rn. 6; v. 6. Oktober 2009 - [X.] ZR 191/05, [X.], 2009, z.[X.]. in [X.]; MünchKomm-[X.]/Kirchhof, [X.]O § 133 Rn. 9a; FK-[X.]/[X.], 5. Aufl. § 133 Rn. 6; [X.]/[X.], [X.]O § 133 Rn. 6; [X.] EWiR 2005, 901, 902; [X.], Höchstrichterliche Rechtsprechung zum Insolvenzrecht 3. Aufl. Rn. 876; [X.], [X.]O). [X.]) Der Vollstreckungsgläubiger kann die Anfechtung vermeiden, indem er - ebenso wie er gemäß §§ 808 ff ZPO anfechtungsfrei auf körperliche Sa-chen und Bargeld des Schuldners zugreifen kann - gemäß §§ 828 ff ZPO auf dessen Kontoguthaben zugreift und den Auszahlungsanspruch des Schuldners pfänden und sich zur Einziehung überweisen lässt. Auch dieser Zugriff unter-liegt außerhalb der wirtschaftlichen Krise nicht der Insolvenzanfechtung, weil er einseitig und ohne Mitwirkung des Schuldners erfolgt. 17 Das Berufungsgericht beachtet nicht hinreichend die im Gesetz vorge-nommene Unterscheidung zwischen der Zwangsvollstreckung in körperliche Sachen einschließlich Bargeld einerseits und der Zwangsvollstreckung in [X.] einschließlich Bankguthaben andererseits (ebenso OLG [X.] a.M., [X.]O). Die fehlgeschlagene Zwangsvollstreckung in körperliche Gegen-stände ist nur Anlass für Zahlungen unter Einsatz eines [X.], bei denen noch ein eigener Willensentschluss des Schuldners hinzutritt (so auch MünchKomm-[X.]/Kirchhof [X.]O, FK-[X.]/[X.] [X.]O; [X.] EWiR 2005, 901, 902; [X.] [X.]O). Ohne diesen Willensentschluss könnte der [X.] auf das Bankguthaben nicht zugreifen. Dies zeigt, dass es sich bei solchen Zahlungen entgegen der Ansicht des Berufungsgerichts und des OLG [X.] a.M. ([X.]O) nicht um den Teil eines [X.] "Gesamtzugriffs" handelt. 18 - 11 - b) Auch Bareinzahlungen des Schuldners bei einer Bank mit anschlie-ßender Überweisung des eingezahlten Betrages auf das [X.] des [X.]s führen nicht zu [X.]. Sie sind ebenso willensgetragene Leistungen des Schuldners wie Ratenzahlungen, die er in bar am Dienstsitz des Gerichtsvollziehers erbringt. Mithin sind sie der [X.] zugänglich. Davon geht auch der Gesetzgeber des jüngst verkündeten Gesetzes zur Reform der Sachaufklärung in der Zwangsvollstreckung (BGBl. [X.], S. 2258 ff) aus. Im zweiten Absatz des künftigen § 802b ZPO, der die bisherige Regelung des § 806b ZPO ersetzen wird, heißt es, die Vollstreckung sei "aufgeschoben", soweit der Gerichtsvollzieher dem Schuldner Ratenzahlung gestattet hat. Die Ratenzahlungen sollen mithin außerhalb einer der [X.] entzogenen Vollstreckungshandlung erfolgen. Der vom Berufungsge-richt hervorgehobene Umstand, dass sich Gläubiger in der Praxis auf derlei Ra-tenzahlungen einlassen, um "überhaupt etwas zu bekommen", legt die Anfech-tung gerade nahe und rechtfertigt keineswegs deren Einschränkung. 19 c) Die Darlegungslast in [X.]en ist damit nicht über-spannt. Bei bargeldlosen Zahlungen des Schuldners bestehen keine Probleme. Findet der Insolvenzverwalter keine geordneten Unterlagen für die Kassenfüh-rung und Buchhaltung vor, kann die Entwicklung eines jeden Girokontos mit Hilfe der kontoführenden Bank aufgeklärt werden. Gleiches gilt für Überweisun-gen im [X.] an eine Pfändung. Bezüglich barer Zahlungen genügen Er-kundigungen bei dem zuständigen Gerichtsvollzieher. Dieser hat gemäß § 762 Abs. 1 ZPO, §§ 110, 135 [X.] über jede Vollstreckungshandlung ein Protokoll aufzunehmen. Schon Zahlungen, die in einem solchen Protokoll als Folge einer Pfändung bzw. eines Pfändungsversuchs verzeichnet sind, unterliegen nicht der Anfechtung. 20 - 12 - II[X.] 1. Danach sind mit Ausnahme der vier Barzahlungen, die der [X.] am 9. Februar und 16. März 2006 auf den zweiten und dritten [X.] vereinnahmte, alle Zahlungen gemäß § 133 Abs. 1 [X.] an-fechtbar. Dies kann der [X.] selbst entscheiden, weil der Sachverhalt insoweit hinreichend geklärt ist (§ 563 Abs. 3 ZPO). 21 a) Bei der Zahlung vom 7. September 2005 auf den zweiten Beitragsbe-scheid in Höhe von 468,40 • und den beiden letzten Zahlungen vom 19. April und 19. Mai 2006 auf den dritten Beitragsbescheid in Höhe von zusammen 391 • handelte es sich um Rechtshandlungen der Schuldnerin. Sie erbrachte sie aus ihrem Barvermögen, auf das der Gerichtsvollzieher im Zahlungszeit-punkt nicht zugreifen wollte, mithin aufgrund eigenverantwortlichen [X.]. Die Zahlung am 7. September 2005 übergab ihr Geschäftsführer dem Gerichtsvollzieher in bar. Diese Feststellung des Berufungsgerichts ist dem Kläger günstig. Sie wird von der Revisionserwiderung ausdrücklich hinge-nommen. Die dagegen gerichtete Revisionsrüge ist deshalb unerheblich. Das Berufungsgericht hat des Weiteren nicht festgestellt, dass der [X.] sich zu jenem [X.]punkt zum Zwecke eines (weiteren) Pfändungsversuchs in die Geschäftsräume der Schuldnerin begeben habe. Gleiches gilt für die bei-den letzten Zahlungen auf den dritten Beitragsbescheid. Beide Beträge zahlte die Schuldnerin in bar bei einer Bank ein, die sie sodann auf das [X.] des Gerichtsvollziehers überwies. 22 b) Auch bei den fünf Teilzahlungen auf den ersten Beitragsbescheid, die vom 8. Juli bis zum 5. November 2005 erfolgten, sowie denjenigen Überwei-sungen, die der Gerichtsvollzieher am 18. Oktober, 11. November und 21. [X.] - 13 - zember 2005 sowie am 24. April und 23. Mai 2006 auf seinem [X.] auf den zweiten Beitragsbescheid vereinnahmte, handelt es sich um Rechtshand-lungen der Schuldnerin. Es kann offen bleiben, ob es sich um Überweisungen vom Bankkonto der Schuldnerin handelte oder um Bareinzahlungen bei der Bank mit anschließender Weiterleitung auf das [X.] des [X.]s. So oder so wären die Zahlungsvorgänge auf einen freien [X.] der Schuldnerin zurückzuführen. c) Die Zahlungen benachteiligten die Gläubigergesamtheit. Ohne sie [X.] die verwendeten Mittel später der Gläubigergesamtheit zur Verfügung ge-standen. Die von der Revisionserwiderung aufgegriffenen Zweifel des [X.]s, ob das Geld aus dem Vermögen der Schuldnerin stammte, [X.] dahinstehen. Auch Zahlungen, die etwaige Dritte aus ihrem Vermögen - etwa unter Gewährung eines Überziehungskredits - für den Schuldner [X.] haben könnten, wären der Anfechtung nicht entzogen. Es genügt, wenn sich die Zahlung für den Gläubiger als Leistung des Schuldners darstellt, die dieser unter Einsatz seiner noch bestehenden Bonität bewirkt hat ([X.], Urt. v. 6. Oktober 2009 [X.]O, S. 2011, Rn. 14). 24 d) Zum Vorsatz der Schuldnerin, ihre übrigen Gläubiger durch die [X.] an die Beklagte zu benachteiligen, hat das Berufungsgericht keine aus-drücklichen eigenen Feststellungen getroffen, weil es für seine Entscheidung darauf nicht ankam. Das [X.] hatte den Vorsatz festgestellt. Die [X.] hat dies weder mit ihrer Berufungsbegründung noch mit ihrer Revisionserwi-derung angegriffen. 25 - 14 - e) Die Beklagte hatte auch Kenntnis vom Benachteiligungsvorsatz der Schuldnerin. Das Berufungsgericht hat diese Kenntnis festgestellt, indem es (jedenfalls) die "Vermutungsvoraussetzungen des § 133 Abs. 1 Satz 2 [X.]" für gegeben erachtet hat. Die dagegen gerichtete Rüge der Beklagten, die eine Verletzung des § 286 ZPO geltend macht, bleibt erfolglos. Das Berufungsge-richt hat auf die entsprechenden Feststellungen des [X.]s Bezug ge-nommen, das im Einzelnen ausgeführt hat, welche Umstände objektiv für eine zumindest drohende Zahlungsunfähigkeit der Schuldnerin sprechen und warum sich diese der Beklagten aufgedrängt haben. Damit setzt sich die Revisionser-widerung nicht auseinander. Die Ausführungen des [X.]s sind im [X.] Ausgangspunkt zutreffend. Nach ständiger Rechtsprechung des [X.] steht schon eine Kenntnis von Umständen, die zwingend auf eine mindestens drohende Zahlungsunfähigkeit schließen lassen, der Kenntnis von der drohenden Zahlungsunfähigkeit sowie von der Benachteiligung anderer Gläubiger gleich ([X.], Urt. v. 13. Mai 2004 - [X.] ZR 190/03, [X.], 1512, 1514; v. 24. Mai 2007 - [X.] ZR 97/06, [X.], 1511, 1513 Rn. 25; v. 13. [X.] 2009 - [X.] ZR 159/06, [X.], 1966, 1967 Rn. 8). Von solchen Umstän-den sind Land- und Berufungsgericht ausgegangen; sie haben auf dieser Grundlage die erforderliche Gesamtwürdigung des Geschehens (vgl. [X.], Urt. v. 13. August 2009 [X.]O) angestellt. 26 2. Hinsichtlich der vier Barzahlungen, die der Gerichtsvollzieher am 9. Februar und 16. März 2006 in Höhe von insgesamt 1.000 • vereinnahmte, ist der Rechtsstreit noch nicht zur Entscheidung reif. Die Sache ist daher insoweit zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzu-verweisen (§ 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO). 27 - 15 - a) Das Berufungsgericht hat unangegriffen festgestellt, dass der [X.] die Schuldnerin an jenen Tagen wegen Nichteinhaltung der nach § 806b Satz 2 ZPO getroffenen Ratenzahlungsvereinbarung aufsuchte und daraufhin Bargeldbeträge auf den zweiten Beitragsbescheid erhielt, die er in Höhe von 306,10 • und 200 • an die Beklagte weiterleitete. In aller Regel ist davon auszugehen, dass derartige Zahlungen keine eigenen Rechtshandlungen des Schuldners mehr sind. [X.] ein Schuldner dem vollstreckungsbereit anwesenden Gerichtsvollzieher Bargeld, auf das dieser andernfalls sogleich zugreifen könnte, liegt kein freier Willensentschluss zur Leistung mehr vor; vielmehr kommt der Schuldner in einer solchen Situation nur dem sonst unab-wendbaren Zugriff des Gerichtsvollziehers zuvor. Anderes gälte nur dann, wenn dessen Zugriff mit einiger Wahrscheinlichkeit tatsächliche Hindernisse - etwa die Verwahrung in einer "schwarzen Kasse" oder einem Versteck - entgegen-gestanden hätten. Der Vortrag derartiger Besonderheiten obliegt dem Insol-venzverwalter, weil er als Kläger die anspruchsbegründenden Voraussetzungen und mithin auch die Rechtshandlung des Schuldners darzulegen hat. Im [X.] gibt die Zurückverweisung dem Kläger Gelegenheit, etwaigen Vortrag zu dieser Frage nachzuholen. 28 b) Nach den unangegriffenen Feststellungen des Berufungsgerichts nahm der Gerichtsvollzieher sowohl am 9. Februar als auch am 16. März 2006 jeweils eine weitere Barzahlung der Schuldnerin - insoweit auf den dritten [X.] - entgegen, die er in Höhe von 300 • und 193,90 • an die [X.] weiterleitete. Sollten diese Zahlungen, was nahe liegt, anlässlich seines Besuchs am Geschäftssitz der Schuldnerin gleichzeitig mit den soeben erörter-ten Zahlungen erfolgt sein, wären sie rechtlich in gleicher Weise zu behandeln. Sollten sie hingegen zwar am selben Tag, aber andernorts und noch vor oder erst nach Erscheinen des Gerichtsvollziehers am Geschäftssitz der Schuldnerin 29 - 16 - erbracht worden sein, hätten sie auf freien Willensentschlüssen des Geschäfts-führers der Schuldnerin beruht und unterlägen deshalb der Anfechtung. Hierzu wird das Berufungsgericht weitere Feststellungen zu treffen haben. [X.] [X.] Pape [X.] Vorinstanzen: [X.], Entscheidung vom 11.09.2007 - 6 O 166/07 - O[X.], Entscheidung vom 24.06.2008 - 8 U 186/07 -

Meta

IX ZR 128/08

10.12.2009

Bundesgerichtshof IX. Zivilsenat

Sachgebiet: ZR

Zitier­vorschlag: Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 10.12.2009, Az. IX ZR 128/08 (REWIS RS 2009, 135)

Papier­fundstellen: REWIS RS 2009, 135

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