4. Senat | REWIS RS 2010, 2833
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Gewerblicher Grundstückshandel - Überschreitung der Drei-Objekt-Grenze durch Aufteilung im Kaufvertrag - Anwendung der Drei-Objekt-Grenze bei Bebauung von Grundstücken - Überschreitung des Fünf-Jahres-Zeitraums - Veräußerung von weniger als vier Objekten - Teilnahme am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr - Gesamtergebnis des Verfahrens
Die zur Abgrenzung der Vermögensverwaltung vom gewerblichen Grundstückshandel dienende Drei-Objekt-Grenze ist überschritten, wenn der Kaufvertrag zwar über einen unabgeteilten Miteigentumsanteil abgeschlossen wurde, das Grundstück jedoch in derselben Urkunde in Wohneinheiten und Gewerbeeinheiten aufgeteilt wurde, von denen dem Erwerber mehr als drei Einheiten zugewiesen wurden .
I. Das Verfahren befindet sich im zweiten Rechtsgang.
Die Klägerin und Revisionsklägerin (Klägerin) ist eine GbR. Gesellschafter sind die [[[X.].].], [[[X.].].] und [[[X.].].] ist einzelvertretungsberechtigt.
Mit notariellem Vertrag vom 6. Oktober 1993 hatte die Klägerin ein bebautes Grundstück in [[[X.].].] erworben. Zunächst plante sie, darauf ein Wohn- und Geschäftsgebäude mit [[[X.].].] und Bäcker-/Metzgerbereich sowie 29 Wohnungen zu errichten. Diese Planung ließ sich jedoch nicht realisieren.
Daraufhin nahm die Klägerin das von einem anderen Bau- und [[[X.].].]rchitektenbüro geplante Projekt "Seniorenresidenz" in [[[X.].].]ngriff. [[[X.].].]uf [[[X.].].]ntrag des [[X.].] wurde die Baugenehmigung erteilt. [[[X.].].]ußerdem bereitete die Klägerin eine Teilungserklärung vor.
Mit notariell beurkundetem [[X.].] veräußerte die Klägerin einen nicht abgeteilten Miteigentumsanteil von 546,2/1000 an die [[X.].] (GmbH), deren alleiniger Gesellschafter [[X.].] ist. Durch eine in derselben Urkunde enthaltene Teilungserklärung teilten die Beteiligten das Eigentum in Teil- und Wohnungseigentum auf. Sie wiesen der GmbH 21 Eigentumswohnungen und der Klägerin 4 Gewerbeeinheiten in dem noch zu errichtenden Gebäude zu. Trotz Belehrung durch den Notar trafen die Beteiligten in dem Vertrag keine Regelung zu der Frage, in welchem Umfang sie sich an der Errichtung zu beteiligen hatten.
In einem anderen notariell beurkundeten [[X.].] hatten die Klägerin und die GmbH zuvor vereinbart, den Grundbesitz gemeinsam mit einem Wohn- und Geschäftshaus zu bebauen. Von den bisherigen [[[X.].].]nkaufs- und Planungskosten einschließlich der [[[X.].].]rchitekten- und Statikerhonorare sollte die GmbH einen [[[X.].].]nteil von 602,6/1000 tragen. Die weiteren Kosten bis zur Fertigstellung sollten die Klägerin und die GmbH im Verhältnis ihrer Miteigentumsanteile tragen. [[[X.].].]ußerdem verpflichtete sich die Klägerin, die Wohneinheiten zu erwerben, die von der GmbH nicht bis zum 22. Dezember 1998 durch wirksamen Kaufvertrag an Dritte veräußert worden waren. [[[X.].].]uf dieser Grundlage erwarb die Klägerin mit notariell beurkundetem Kauf- und Bauträgervertrag vom 23. Dezember 1998 eine Wohneinheit.
Der Beklagte und Revisionsbeklagte (das Finanzamt --F[[[X.].].]--) hatte für die Vorjahre erklärungsgemäß Einkünfte aus Vermietung und Verpachtung festgestellt. Für das Streitjahr (1998) gab die Klägerin zunächst keine Steuererklärung ab. Während eines gegen den daraufhin erlassenen Schätzungsbescheid anhängigen Klageverfahrens erklärte sie einen Verlust aus Vermietung und Verpachtung.
Dem folgte das F[[[X.].].] nach einer Betriebsprüfung nicht. Es ging nunmehr von einem gewerblichen Grundstückshandel aus und stellte mit entsprechend geändertem Feststellungsbescheid, der zum Gegenstand des Klageverfahrens wurde, einen Veräußerungsgewinn sowie laufende negative Einkünfte aus Gewerbebetrieb fest.
Die Klägerin wandte sich gegen die [[[X.].].]nnahme eines gewerblichen [X.]. Nachdem das Finanzgericht ([X.]) die Klage im ersten Rechtsgang als unbegründet abgewiesen hatte, hob der [X.] ([X.]) das Urteil auf, weil das [X.] nicht das Gesamtergebnis des Verfahrens berücksichtigt und damit einen [X.] begangen habe (Beschluss vom 30. November 2006 [X.]/06, [X.]/NV 2007, 486).
[[[X.].].]uch im zweiten Rechtsgang wies das [X.] die Klage als unbegründet ab. Die Klägerin habe mit der Veräußerung des Miteigentumsanteils, verbunden mit den 21 Eigentumswohnungen und diversen [[[X.].].]bstellplätzen, den Bereich der privaten Vermögensverwaltung überschritten. Sie habe den Miteigentumsanteil vor der Bebauung veräußert. Trotz Belehrung durch den Notar hätten die Beteiligten nicht geregelt, in welchem Umfang sie sich jeweils an der Errichtung zu beteiligen hätten. Dies bedeute, dass die Klägerin sich verpflichtet habe und gegenüber den Erwerbern der einzelnen Eigentumswohnungen verpflichtet gewesen sei, das Objekt ggf. auch alleine zu errichten, wenn z.B. die GmbH insolvent würde. Die Übernahme einer solchen Verpflichtung überschreite den Rahmen einer privaten Vermögensverwaltung. Die Klägerin habe auch am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr teilgenommen, da sie von [[[X.].].]nfang an vorgesehen habe, die Eigentumswohnungen nicht zu vermieten, sondern zu veräußern. Sie habe nur die Veräußerung nicht selbst vorgenommen, da die GmbH die Objekte besser habe vermarkten können. Die Klägerin sei auch nachhaltig tätig geworden. Sie habe bei der Veräußerung des Miteigentumsanteils an die GmbH die unbedingte [[[X.].].]bsicht gehabt, von ihr [X.]de Wohnungen zu veräußern. Dies ergebe sich aus dem Sachvortrag und dem Konzept der Klägerin, nur die Gewerbeeinheiten im Eigentum zu behalten und die Seniorenwohnungen zu veräußern. Ob es tatsächlich zu weiteren Veräußerungen gekommen sei, sei unerheblich, wenn bei der ersten Veräußerung eine Wiederholungsabsicht vorgelegen habe. Das Urteil ist in Entscheidungen der Finanzgerichte 2009, 828 veröffentlicht.
Dagegen richtet sich die Revision der Klägerin, mit der sie rügt, das [X.] habe § 96 [[[X.].].]bs. 1 Satz 1 der Finanzgerichtsordnung ([X.]O) verletzt, weil es von einer alleinigen Pflicht der Klägerin zur Errichtung des Gebäudes ausgegangen sei, obwohl sich aus dem klägerischen Sachvortrag und den vorgelegten notariellen Urkunden eine gemeinsame Pflicht zur Errichtung des Bauobjekts ergebe. Es habe zu Unrecht einen gewerblichen Grundstückshandel angenommen. Werde ein Miteigentumsanteil an einem Grundstück vor Bebauung veräußert und die Bebauung aufgrund eines gemeinsamen Konzepts unter anteiliger Kostentragung gemeinsam durchgeführt, müsse dies mit dem Bebauen eines eigenen Grundstücks gleichgesetzt werden. [[[X.].].]uch die [X.] rechtfertige die [[[X.].].]nnahme einer gewerblichen Tätigkeit nicht. Zu Unrecht verweise das F[[[X.].].] auf den zeitlichen Zusammenhang zwischen der Eigentumsübertragung am 17. Dezember 1998 und der [X.] für bis zum 22. Dezember 1998 nicht veräußerte Wohnungen. Denn die Eigentumsübertragung sei von [[[X.].].]nfang an Bestandteil der gemeinsamen Konzeption gewesen; ein Entwurf des Kaufvertrags habe schon im Oktober 1998 vorgelegen.
Die Klägerin beantragt,
das Urteil des [X.] Köln vom 13. Juni 2007 10 K 5000/06 aufzuheben und in dem Feststellungsbescheid für 1998 in Gestalt des Änderungsbescheids vom 5. Dezember 2002 die Einkünfte als solche aus Vermietung und Verpachtung mit der Maßgabe festzustellen, dass der Gewinn aus der Veräußerung des Miteigentumsanteils an die GmbH außer [[[X.].].]cht bleibt.
Das F[[[X.].].] beantragt,
die Revision zurückzuweisen.
Für einen gewerblichen Grundstückshandel spreche, dass die gesamte Baumaßnahme und auch die spätere Veräußerung fast aller der insgesamt 21 Wohnungen auf einem im Vorhinein gefassten gemeinsamen Plan der Klägerin und der GmbH beruhe, wie sich vor allem aus dem Zeitablauf ergebe. Der Umfang, in dem sich die Klägerin an der Planung und deren Durchführung beteiligt habe, gehe über eine reine Vermögensverwaltung hinaus. Zum einen habe die Klägerin den Bauantrag vor der Eigentumsübertragung gestellt. Sie sei dabei im Rahmen des Gesamtkonzepts auch für die GmbH tätig geworden und habe deren Vorstellungen über die Verwirklichung des Bauvorhabens berücksichtigt. [[[X.].].]lleine das Stellen eines Bauantrags bei unbedingter Veräußerungsabsicht begründe in der Regel einen gewerblichen Grundstückshandel ([X.]-Urteil vom 15. [[[X.].].]pril 2004 [X.], [X.]E 206, 90, [X.], 868). Zum anderen habe die Klägerin das Vermarktungsrisiko für die 21 Wohnungen übernommen, indem sie sich verpflichtet habe, die Wohnungen [X.], die die GmbH nicht innerhalb von fünf Tagen nach dem Kauf an dritte Erwerber habe weiterveräußern können. [[[X.].].]uch das [X.]-Urteil vom 16. [[[X.].].]pril 1991 [X.] ([X.]E 164, 347, [X.] 1991, 844) spreche entgegen der [[[X.].].]nsicht der Klägerin im Streitfall für eine Gewerblichkeit. [[[X.].].]uch die Klägerin habe einen Miteigentumsanteil an einem Grundstück unter der Bedingung veräußert, dass die Erwerberin mit ihr gemeinschaftlich ein Gebäude errichtete.
II. Die Revision der Klägerin ist nicht begründet. Sie war daher zurückzuweisen (§ 126 Abs. 2 [X.]O). Das [X.] hat im Ergebnis zu Recht entschieden, dass die Klägerin einen gewerblichen Grundstückshandel unterhalten hat.
1. Nach § 15 Abs. 2 des Einkommensteuergesetzes ist Gewerbebetrieb eine selbständige und nachhaltige Betätigung, die mit Gewinnerzielungsabsicht unternommen wird und sich als Teilnahme am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr darstellt. Darüber hinaus hat die Rechtsprechung das negative Erfordernis aufgestellt, dass es sich bei der Tätigkeit nicht um private Vermögensverwaltung handeln darf ([X.]-Urteil vom 19. Februar 2009 IV R 8, 9/07, [X.], 923, unter [X.] der Gründe, m.w.[X.]).
2. Nach ständiger Rechtsprechung des [X.] wird bei [X.] die Grenze von der privaten Vermögensverwaltung zum Gewerbebetrieb überschritten, wenn nach dem Gesamtbild der Betätigung und unter Berücksichtigung der Verkehrsauffassung die Ausnutzung substantieller Vermögenswerte durch Umschichtung gegenüber der Nutzung von Grundbesitz im Sinne einer Fruchtziehung aus zu erhaltenden Substanzwerten --z.B. durch Selbstnutzung oder Vermietung-- entscheidend in den Vordergrund tritt ([X.]-Urteil vom 17. März 2010 IV R 25/08, [X.]E 228, 509, [X.], 622, unter [X.] aa der Gründe, m.w.[X.]). Die typischen gewerblichen Tätigkeiten im Zusammenhang mit der Veräußerung von Grundstücken unterscheiden sich von der privaten Vermögensverwaltung durch die beim Erwerb oder zum Zeitpunkt der Bebauung bestehende [X.] (vgl. Beschluss des Großen Senats des [X.] vom 10. Dezember 2001 GrS 1/98, [X.]E 197, 240, [X.] 2002, 291, unter C.I[X.], C.III.2. und [X.] der Gründe).
a) Zur Konkretisierung dieser Unterscheidung hat der [X.] für den Bereich des gewerblichen [X.] mit Urteil vom 9. Dezember 1986 VIII R 317/82 ([X.]E 148, 480, [X.] 1988, 244) die sog. [X.] eingeführt (vgl. Beschluss des Großen Senats des [X.] in [X.]E 197, 240, [X.] 2002, 291, unter [X.]). Sie dient der Beurteilung der Gewerblichkeit von [X.] und ist ein gewichtiges Indiz für oder gegen eine von Anfang an bestehende, zumindest bedingte [X.] (vgl. Beschluss des Großen Senats des [X.] in [X.]E 197, 240, [X.] 2002, 291, unter [X.] der Gründe; [X.]-Urteil vom 5. Dezember 2002 [X.], [X.]E 201, 169, [X.] 2003, 291, unter 2.a der Gründe).
b) Danach liegt in der Regel ein gewerblicher Grundstückshandel vor, sofern mehr als drei Objekte innerhalb eines engen zeitlichen Zusammenhangs von in der Regel fünf Jahren ab der Anschaffung veräußert werden (u.a. [X.]-Urteil in [X.]E 228, 509, [X.], 622, unter [X.] aa der Gründe; Beschluss des Großen Senats des [X.] in [X.]E 197, 240, [X.] 2002, 291, unter [X.]). Entsprechendes gilt bei der Bebauung von Grundstücken (Beschluss des Großen Senats des [X.] in [X.]E 197, 240, [X.] 2002, 291, unter [X.] und [X.] der Gründe). In diesen Fällen ist der Zeitraum zwischen der Errichtung der Objekte einerseits und ihrem Verkauf andererseits maßgeblich ([X.]-Urteil vom 18. September 2002 [X.], [X.]E 200, 293, [X.] 2003, 238; [X.]-Beschluss vom 28. Juli 2005 [X.], [X.]/NV 2005, 1806, unter 2.a der Gründe). Der [X.] ist dabei nicht im Sinne einer starren Begrenzung zu verstehen ([X.]-Urteil vom 15. Juni 2004 [X.], [X.]E 206, 388, [X.] 2004, 914, unter [X.] der Gründe, m.w.[X.]; vgl. auch Beschluss des [X.] vom 4. Februar 2005 2 BvR 1572/01, [X.]/NV 2005, Beilage 2, 112, unter [X.] der Gründe). Eine (geringfügige) Überschreitung kann insbesondere bei Vorliegen anderer Anhaltspunkte unbeachtlich sein ([X.]-Urteil vom 8. September 2004 [X.], [X.]E 207, 263, [X.] 2005, 41, unter [X.] der Gründe).
Trotz Überschreitens der [X.] ist ein gewerblicher Grundstückshandel nicht anzunehmen, wenn eindeutige Anhaltspunkte gegen eine von Anfang an bestehende [X.] sprechen. Diese müssen jedoch derartig gewichtig erscheinen, dass einer im Grunde stets bestehenden bedingten [X.] keine Bedeutung zukommt (Beschluss des Großen Senats des [X.] in [X.]E 197, 240, [X.] 2002, 291, unter [X.] der Gründe).
c) Verkauft der Steuerpflichtige dagegen weniger als vier Objekte, so kann nach den im Beschluss des Großen Senats des [X.] in [X.]E 197, 240, [X.] 2002, 291 niedergelegten Grundsätzen ein gewerblicher Grundstückshandel nur unter besonderen Voraussetzungen angenommen werden ([X.]-Urteil vom 27. September 2006 [X.], 40/05, [X.]/NV 2007, 221, unter [X.] der Gründe).
In solchen Fällen kann ein gewerblicher Grundstückshandel vorliegen, wenn bereits beim Erwerb der Grundstücke feststeht, dass sie zur Veräußerung bestimmt sind; eine bedingte [X.] genügt hierzu nicht ([X.]-Urteil in [X.]E 206, 90, [X.] 2004, 868, unter [X.]b bb der Gründe). Gleiches gilt, wenn der Veräußerer Aktivitäten zur Erhöhung des [X.] --wie etwa die [X.] zu einem Zeitpunkt entfaltet, zu dem zweifelsfrei erwiesen ist, dass das Grundstück aus seinem Vermögen ausscheiden soll oder bereits ausgeschieden ist (Beschluss des Großen Senats des [X.] in [X.]E 197, 240, [X.] 2002, 291, unter [X.] der Gründe; [X.]-Urteil vom 9. Dezember 2002 VIII R 40/01, [X.]E 201, 180, [X.] 2003, 294, unter 3.b der Gründe).
d) Selbständiges Objekt im Sinne der [X.] ist grundsätzlich jedes selbständig veräußerbare und nutzbare Immobilienobjekt (Grundstück, grundstücksgleiches Recht oder Recht nach dem Wohnungseigentumsgesetz), und zwar unabhängig von seiner Größe, seinem Wert und anderen Umständen (u.a. [X.]-Urteile vom 3. August 2004 [X.]/03, [X.]E 207, 213, [X.] 2005, 35, unter [X.] aa der Gründe; vom 12. Juli 2007 [X.], [X.]E 218, 331, [X.] 2007, 885, unter B.[X.]a der Gründe; vom 17. Dezember 2008 [X.], [X.]E 224, 233, [X.] 2009, 791, unter [X.] der Gründe, jeweils m.w.[X.]). Hierbei folgt nach ständiger Rechtsprechung die selbständige Veräußerbarkeit grundsätzlich der sachenrechtlichen Qualifizierung ([X.]-Urteile in [X.]E 207, 213, [X.] 2005, 35, unter [X.] aa der Gründe; in [X.]E 224, 233, [X.] 2009, 791, unter [X.] der Gründe). Die dem Grundsatz nach an das bürgerliche Recht anknüpfende Bestimmung des "Objekts" wird allerdings durch wirtschaftliche Gesichtspunkte unter Beachtung der Verkehrsanschauung geprägt ([X.]-Urteil in [X.]E 207, 213, [X.] 2005, 35, unter [X.] der Gründe).
e) Im Streitfall ist danach von einer Überschreitung der [X.] und damit von einer zumindest bedingten [X.] auszugehen. Dem steht nicht entgegen, dass die Klägerin einen Miteigentumsanteil mehr als fünf Jahre nach dem Kauf des Grundstücks an die GmbH veräußert hat.
aa) Gleichzeitig mit dem Kaufvertrag wurde das Grundstück durch Teilungserklärung noch in derselben Urkunde in Miteigentumsanteile verbunden mit 21 Wohnungseigentums- und 4 gewerblichen [X.] aufgeteilt. Die Vorbereitungen für die Aufteilung waren dem entsprechend bei Vertragsabschluss bereits abgeschlossen. Hinzu kommt, dass sich die Klägerin mit (weiterem) [X.] (17. Dezember 1998) --der in der [X.] des Notars unmittelbar vor dem Kaufvertrag eingetragen wurde-- verpflichtet hat, diejenigen Wohneinheiten zurückzuerwerben, die die GmbH nicht innerhalb der folgenden fünf Tage (bis zum 22. Dezember 1998) durch wirksamen Kaufvertrag an Dritte weiterveräußert hatte. Die Verknüpfung des Kaufvertrags mit der Teilungserklärung einerseits sowie der inhaltliche und der enge zeitliche Zusammenhang mit der Rückkaufsverpflichtung andererseits rechtfertigen es, als Objekt im Sinne der [X.] nicht den unabgeteilten Miteigentumsanteil, sondern die 21 mit dem Wohnungseigentum verbundenen Miteigentumsanteile anzusehen.
bb) Der [X.] hat bereits mehrfach entschieden, dass ein enger zeitlicher Zusammenhang zwischen Grundstückskauf und Weiterveräußerung auch dann vorliegen kann, wenn der Zeitraum von fünf Jahren überschritten ist (s. oben unter [X.]). Im Streitfall wurde dieser Zeitraum geringfügig --um weniger als drei Monate-- überschritten. Das rechtfertigt es jedoch nicht, den erforderlichen engen zeitlichen Zusammenhang zu verneinen. Denn die Klägerin hat an anderer Stelle selbst vorgetragen, dass die Eigentumsübertragung von Anfang an Bestandteil der mit der Käuferin (der GmbH) gemeinsam entwickelten Konzeption gewesen sei; ein Entwurf des Kaufvertrags habe bereits im Oktober 1998 vorgelegen. Dem entsprechend hat sie vor dem Verkauf bereits die Baugenehmigung beantragt und erhalten sowie die Teilungserklärung vorbereitet. Bezieht man diese Umstände in die Beurteilung mit ein, ist der erforderliche enge zeitliche Zusammenhang zwischen Grundstückskauf und Weiterverkauf gewahrt.
cc) Unter diesen Voraussetzungen ist davon auszugehen, dass die Klägerin von Anfang an mit --zumindest bedingter-- [X.] tätig geworden ist. Gesichtspunkte, die eine solche Annahme widerlegen könnten, hat die Klägerin nicht geltend gemacht. Auch aus den Feststellungen des [X.] ergeben sich dafür keine Anhaltspunkte. Soweit die Klägerin zunächst andere Pläne hatte, war darin --neben dem ebenfalls vorgesehenen gewerblichen Bereich-- eine noch etwas größere Zahl von Wohnungen geplant. Die Änderung des Konzepts ist daher nicht geeignet, eine zumindest bedingte [X.] zu widerlegen.
f) Die Klägerin hat somit den Bereich der privaten Vermögensverwaltung verlassen. Denn sie hat in von Anfang an bestehender bedingter [X.] mehr als drei Objekte veräußert. Darauf, dass die Klägerin und die GmbH aufgrund der vertraglichen Vereinbarung vom 17. Dezember 1998 zu einer gemeinsamen Errichtung des [X.] verpflichtet waren --wie die Klägerin mit der Revisionsbegründung erneut geltend gemacht hat--, kommt es bei dieser Sachlage nicht an.
Die in diesem Zusammenhang gegen das angefochtene Urteil erhobenen Einwendungen greifen daher im Ergebnis nicht durch. Zwar ist nicht erkennbar, auf welche tatsächlichen Feststellungen das [X.] seine Annahme gestützt hat, die Klägerin sei gegenüber den Erwerbern der einzelnen Eigentumswohnungen verpflichtet gewesen, das Gesamtobjekt ggf. --z.B. bei Insolvenz der [X.] alleine zu errichten. Einer solchen Verpflichtung bedurfte es jedoch im Hinblick auf die Indizwirkung der [X.] vorliegend für die Überschreitung der Grenze der privaten Vermögensverwaltung nicht.
Offenbleiben kann bei dieser Sachlage, ob die Klägerin durch die Verpflichtung zur Kostenübernahme nach dem Verhältnis der Miteigentumsanteile --unabhängig von etwaigen Kostenunterschieden zwischen Gewerbe- und [X.] tatsächlich allein die auf die Wohneinheiten entfallenden Kosten getragen hat oder ob der Klägerin und der GmbH die Errichtung des Gesamtobjekts jeweils anteilig zuzurechnen war, so dass beide im Umfang ihrer Beteiligung auch für den jeweils anderen tätig wurden.
3. Die Auffassung des [X.], die Klägerin sei nachhaltig tätig geworden, ist nicht zu beanstanden.
a) Eine Tätigkeit ist regelmäßig nachhaltig, wenn sie auf Wiederholung angelegt ist, also die Absicht besteht, weitere Geschäfte abzuschließen (u.a. [X.]-Urteil vom 19. Februar 2009 IV R 10/06, [X.]E 224, 321, [X.] 2009, 533, unter [X.] aa der Gründe). So verhält es sich, wenn der Erwerb und die Veräußerung von Grundbesitz nicht auf eine einzelne Gelegenheit beschränkt bleiben sollen (vgl. [X.]-Urteil vom 7. März 1996 IV R 2/92, [X.]E 180, 121, [X.] 1996, 369, unter [X.] der Gründe). Ausnahmsweise kann ein Steuerpflichtiger selbst dann nachhaltig handeln, wenn er nur ein einziges Geschäft oder einen einzigen ([X.] abschließt und sich insoweit keine Wiederholungsabsicht feststellen lässt ([X.]-Urteil in [X.]E 201, 180, [X.] 2003, 294, unter 2.b der Gründe).
b) Im Streitfall hat das [X.] festgestellt, dass die Klägerin von Anfang an bei dem Konzept "Seniorenresidenz" vorgesehen hatte, die Eigentumswohnungen nicht zu vermieten, sondern zu veräußern. Diese Feststellung wird durch die spätere Abwicklung des Bauvorhabens bestätigt. Sie steht auch mit dem Vorbringen der Klägerin in Einklang, wonach die Eigentumsübertragung von Anfang an Bestandteil der gemeinsamen Konzeption war. Das [X.] hat den Sachverhalt darüber hinaus dahingehend gewürdigt, dass die Klägerin bei der Veräußerung des Miteigentumsanteils an die GmbH die Absicht hatte, von ihr zurückzuerwerbende Wohnungen wiederum zu veräußern. Nach Auffassung des [X.] hat deshalb bei der ersten Veräußerung tatsächlich eine Wiederholungsabsicht vorgelegen, unabhängig davon, ob es tatsächlich zu weiteren Veräußerungen gekommen ist.
c) Daran ist der erkennende Senat gebunden. Denn die Tatsachen- und Beweiswürdigung des [X.] bindet nach § 118 Abs. 2 [X.]O den [X.], auch wenn sie nicht zwingend, sondern nur möglich ist. Das gilt nur dann nicht, wenn sie in sich widersprüchlich, lückenhaft oder unklar ist, gegen Denkgesetze oder gesichertes Erfahrungswissen verstößt oder ihr zu hohe Anforderungen an die Überzeugungsbildung zu Grunde liegen (vgl. [X.]-Urteil vom 27. Oktober 2005 [X.], [X.]E 212, 360, [X.] 2006, 359; [X.]-Beschluss vom 5. Juli 2006 [X.], [X.]/NV 2006, 2245). So verhält es sich vorliegend jedoch nicht; die Klägerin hat gegen die insoweit maßgeblichen Feststellungen des [X.] auch keine durchgreifenden Verfahrensrügen erhoben.
4. Offenbleiben kann bei dieser Sachlage, ob vorliegend bereits deshalb ein gewerblicher Grundstückshandel gegeben sein kann, weil beim (Rück-)Erwerb der Eigentumswohnung nach den Feststellungen des [X.] bereits feststand, dass sie zur ([X.] bestimmt war, oder ob insoweit von einer anderen Beurteilung auszugehen ist, weil der Rückerwerb und die Absicht zur erneuten Veräußerung dadurch bedingt waren, dass der von der (Erst-)Käuferin geplante Verkauf nicht termingerecht umgesetzt wurde, und dass deshalb der Rückerwerb und die daran anknüpfende erneute [X.] der Klägerin nicht getrennt von der erstmaligen Veräußerung beurteilt werden können, weil sie der Umsetzung des ursprünglichen Plans dienten.
5. Die Klägerin hat auch am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr teilgenommen.
a) Eine Teilnahme am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr erfordert eine Tätigkeit, die gegen Entgelt am Markt erbracht und für Dritte äußerlich erkennbar angeboten wird ([X.]-Urteil in [X.]E 224, 321, [X.] 2009, 533, unter [X.] der Gründe). So kann es sich auch bei nur einem Verkaufsgeschäft verhalten. Erforderlich ist lediglich eine unternehmerische Marktteilnahme in dem Sinne, dass der Verkäufer sich insoweit an den allgemeinen Markt wendet, als er an jeden, der die Kaufbedingungen erfüllt, verkaufen will ([X.]-Urteil in [X.]E 224, 233, [X.] 2009, 791, unter [X.] der Gründe, m.w.[X.]).
b) So verhielt es sich im Streitfall. Die Klägerin hat --gemeinsam mit der [X.] geplant, auf ihrem Grundstück ein Altenwohnheim mit Gewerbeeinheiten und 21 zum Verkauf bestimmten Wohneinheiten zu errichten. Sie ist damit in einer Weise tätig geworden, die dem Bild einer unternehmerischen Marktteilhabe entspricht. Sie hat daher am wirtschaftlichen Verkehr teilgenommen, auch wenn sie den Grundstücksteil mit den zu errichtenden Wohneinheiten zunächst an nur eine Käuferin --die [X.] veräußert hat.
6. Unstreitig hat die Klägerin selbständig und mit Gewinnerzielungsabsicht gehandelt.
7. Die [X.] der Klägerin, mit denen sie Verfahrensmängel geltend macht, greifen nicht durch.
a) Nach § 96 Abs. 1 Satz 1 Halbsatz 1 [X.]O entscheidet das Gericht nach seiner freien, aus dem Gesamtergebnis des Verfahrens gewonnenen Überzeugung. Das [X.] muss danach neben dem Ergebnis der mündlichen Verhandlung auch den gesamten Akteninhalt und das Ergebnis von Beweiserhebungen jeglicher Art berücksichtigen (vgl. Gräber/Stapperfend, Finanzgerichtsordnung, 7. Aufl., § 96 Rz 11; Fu in [X.], [X.]O § 96 Rz 15, jeweils m.w.[X.]).
b) Soweit die Klägerin meint, das [X.] habe das Ergebnis der Beweisaufnahme und die neben dem Kaufvertrag über den Miteigentumsanteil geschlossene weitere notarielle Vereinbarung vom 17. Dezember 1998 nicht beachtet, trifft dies nicht zu. Denn das [X.] hat sowohl auf das Protokoll der Beweisaufnahme (S. 4 der Urteilsreinschrift) als auch auf den notariell beurkundeten Vertrag ([X.] der Urteilsreinschrift) ausdrücklich Bezug genommen. Dass es daraus nicht die von der Klägerin für zutreffend erachteten Folgerungen gezogen hat, führt nicht zu einem Verfahrensfehler.
c) Zwar macht die Klägerin zu Recht geltend, dass das [X.] von einer Verpflichtung der Klägerin zur Alleinerrichtung des Bauobjekts ausgegangen ist, ohne dass diese Annahme durch tatsächliche Feststellungen gedeckt ist. Darauf kommt es jedoch im Ergebnis nicht an.
d) Von einer weiteren Begründung sieht der Senat insoweit ab (§ 126 Abs. 6 [X.]O).
Meta
30.09.2010
Urteil
vorgehend FG Köln, 13. Juni 2007, Az: 10 K 5000/06, Urteil
§ 15 Abs 2 EStG 1997, § 96 Abs 1 S 1 Halbs 1 FGO, § 126 Abs 6 FGO
Zitiervorschlag: Bundesfinanzhof, Urteil vom 30.09.2010, Az. IV R 44/08 (REWIS RS 2010, 2833)
Papierfundstellen: REWIS RS 2010, 2833
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