Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 05.12.2007, Az. 5 StR 471/07

5 StR 471/07 [X.]BESCHLUSS vom 5. Dezember 2007 in der Strafsache gegen wegen Totschlags

- 2 - Der 5. Strafsenat des [X.] hat am 5. Dezember 2007 beschlossen: Auf die Revision der Angeklagten wird das Urteil des [X.] vom 28. Juni 2007 nach § 349 Abs. 4 StPO im Strafausspruch aufgehoben. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer [X.] und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Schwurgerichtskammer des [X.] zurückverwiesen.
G r ü n d e
1 Das [X.] hat die Angeklagte wegen Totschlags zu einer Frei-heitsstrafe von fünf Jahren verurteilt. Die auf den Rechtsfolgenausspruch beschränkte Revision der Angeklagten hat Erfolg. 1. Nach den Feststellungen des Schwurgerichts kümmerte die Ange-klagte sich allein ohne Unterstützung des Kindsvaters aufopferungsvoll um ihre geistig behinderte achtjährige Tochter [X.]. Durch deren Betreuung und Erziehung fühlte sie sich jedoch zunehmend überfordert. Sie lebte bis auf die Unterstützung durch ihre Eltern sozial isoliert. Grund hierfür war u. a., dass ihre Tochter immer stärker gegenüber anderen Menschen aggressiv reagierte, so dass diese den Kontakt zur Angeklagten mieden. Die [X.] nahm dies wahr und gestaltete ihre Freizeit allein mit ihrer Tochter. Im [X.] wurde ihr eröffnet, dass es für ihre Tochter keine Aussicht auf Besserung gab. Zudem ging sie davon aus, dass in der Entwicklung [X.]s Rückschritte zu verzeichnen seien. Am Neujahrstag besuchte sie mit [X.] ein Schwimmbad. Wie häufig in den letzten Monaten erlitt [X.] jedoch [X.] - rere epileptische Anfälle, so dass der Ausflug abgebrochen werden musste. Die Angeklagte war sehr deprimiert. Dies verstärkte sich, nachdem sie [X.] gegen 19.30 Uhr zu Bett gebracht hatte. Sie empfand ihre Situation als hoff-nungslos und beschloss, sich das Leben zu nehmen. In Umsetzung ihres Entschlusses schluckte sie mehrere —Frisium- und Betadormtablettenfi und trank dazu in kleinen Schlucken [X.]. Sie schrieb sodann einen Abschiedsbrief an ihre Eltern und an ihren älteren [X.], der bei seinem Vater lebte. Währenddessen rief [X.] nach ihrer Mut-ter; in diesem Moment beschloss die Angeklagte, —aus Sorge, dass [X.] nach ihrem Suizid allein dastehe, ihre Tochter mit in den Tod zu nehmen, weil dies aus ihrer Sicht das Beste für [X.]

sei, die doch so sehr an ihr hän-gen würdefi. Sie schrieb die Briefe zu Ende, räumte das Briefpapier weg und nahm weitere Tabletten und trank [X.]. Gegen 21.30 Uhr ging sie zu ihrer Tochter und gab ihr einige der Tabletten, um sie zu töten. Als [X.] nach dem Grund der Einnahme fragte, nahm die Angeklagte die restlichen Tabletten ein und legte sich neben ihre Tochter. [X.] starb aufgrund der [X.]; die Angeklagte konnte noch gerettet werden. 3 Das sachverständig beratene [X.] hat festgestellt, dass die Angeklagte zum Tatzeitpunkt an einer krankhaft zugespitzten Anpassungs-störung im Sinne einer —schweren anderen seelischen Störungfi litt und [X.] ihr Steuerungsvermögen erheblich vermindert war. Eine alkohol- und tablettenbedingte Beeinträchtigung der Schuldfähigkeit hat das [X.] nicht angenommen. Im Rahmen der [X.] ist es un-ter Heranziehung des Milderungsgrundes des § 21 StGB von einem minder schweren Fall des Totschlags gemäß § 213 2. Alt. StGB ausgegangen. 4 2. Die [X.] halten revisionsrechtlicher Über-prüfung nicht stand. 5 - 4 - Zunächst begegnet die Strafrahmenwahl des [X.] durchgrei-fenden rechtlichen Bedenken. Bei der Prüfung, ob ein minder schwerer Fall vorliegt, hat es sogleich auf die Umstände abgestellt, die die erhebliche Ver-minderung der Steuerungsfähigkeit begründen. Ob der Strafrahmen des § 213 StGB schon allein wegen der allgemeinen Strafmilderungsgründe an-zuwenden gewesen wäre, hat es hingegen nicht erkennbar geprüft. Trifft ein besonderer Milderungsgrund mit allgemeinen Milderungsgründen zusam-men, so ist im Rahmen der gebotenen Gesamtbetrachtung aller maßgeben-den Strafzumessungstatsachen zunächst [X.] unter Ausklammerung des be-sonderen [X.] allein auf die allgemeinen Milderungsgründe abzustel-len (BGHR StGB vor § 1/minder schwerer Fall, [X.]; [X.], 371, 372). Dies war auch vorliegend nicht verzichtbar, denn ange-sichts der zahlreichen ersichtlich gewichtigen Milderungsgründe [X.] verzweifel-te Lebenssituation, Geständnis und Reue, altruistisches Tatmotiv, alkohol- und tablettenbedingte Enthemmung [X.], denen als Strafschärfungsgrund ledig-lich die Ausnutzung der Arglosigkeit des Opfers bei der Tablettengabe ge-genübergestellt wird, ist es keineswegs fernliegend, dass diese bereits für sich genommen die Anwendung des minder schweren Falls gerechtfertigt hätten mit der Folge, dass der so gefundene Strafrahmen ohne Verstoß ge-gen § 50 StGB nach §§ 21, 49 Abs. 1 StGB hätte gemildert werden können. 6 Zudem sind die [X.] nicht vollständig. Denn angesichts der außergewöhnlichen Umstände der Tat und der Persönlichkeit der Angeklagten wäre auf das festgestellte Motiv für die Tötung [X.] welches der Sachverständige, dessen Gutachten die Strafkammer folgt, als Handeln aus —positiven [X.] bei —erheblichen perspektivischen Ängs-tenfi um ihre Tochter beschreibt [X.] im Rahmen der Strafzumessung [X.] zu legen gewesen (vgl. [X.], 270, 271). An der Erörterung dieses bestimmenden Strafzumessungsfaktors, der nur bei der Darstellung der Voraussetzungen des § 21 StGB kurz erwähnt wird, fehlt es jedoch. 7 - 5 - Der Senat kann nicht ausschließen, dass das [X.] auf eine mil-dere Strafe erkannt hätte, wenn die vorgenannten Umstände berücksichtigt worden wären. Da es sich um [X.] und Erörterungsmängel han-delt, können die zugrunde liegenden tatsächlichen Feststellungen bestehen bleiben. Der neue Tatrichter kann jedoch [X.] z. B. zu der psychischen Situation der Angeklagten nach der Tat [X.] ergänzende Feststellungen treffen, sofern diese den bisher getroffenen nicht widersprechen. Im Übrigen wird in [X.] zu nehmen sein, dass die Angeklagte den Tötungsvorsatz erst unter erheblichem [X.] bisher unter Umständen unterschätzten [X.] Einfluss von Medi-kamenten und Alkohol fasste. 8 [X.] [X.] Jäger