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Beispiele: "Befangenheit", "Revision", "Ablehnung eines Richters"
Verletzung eines Gemeinschaftsgeschmacksmusters: Stützung der Ansprüche nur hilfsweise auf ein wettbewerbswidriges Verhalten; Bestimmung des Schutzumfangs des Klagemusters; Bedeutung der Unterschiede in technischen Merkmalen für den Gesamteindruck - Kinderwagen II
Kinderwagen II
1. Die Partei, die ihre Ansprüche sowohl auf ein Gemeinschaftsgeschmacksmuster als auch auf ein wettbewerbswidriges Verhalten der Gegenseite stützt, verfolgt ihre Ansprüche in erster Linie aus dem Gemeinschaftsgeschmacksmuster und nur hilfsweise aus einem wettbewerbswidrigen Verhalten, wenn die Klageanträge das gesamte Gebiet der Europäischen Union umfassen.
2. Der Schutzumfang des Klagemusters wird durch die Musterdichte bei den fraglichen Erzeugnissen einerseits und die Ausnutzung des Gestaltungsspielraums durch den Entwerfer und den dadurch erreichten Abstand des Klagemusters vom Formenschatz andererseits bestimmt.
3. Aus dem Umstand, dass der informierte Benutzer übereinstimmenden Merkmalen des Klagemusters und des angegriffenen Modells, die durch eine technische Funktion bedingt sind, für den Gesamteindruck eine eher geringe Bedeutung beimisst, folgt nicht, dass er Unterschieden in Merkmalen, die eine technische Funktion erfüllen, ebenfalls nur eine geringe Bedeutung für den Gesamteindruck beilegt.
Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 20. Zivilsenats des [X.] vom 10. Mai 2011 insoweit aufgehoben, als das Berufungsgericht hinsichtlich des [X.] (Antrag zu [X.]) und des Schadensersatzfeststellungsantrags (Antrag zu II) sowie hinsichtlich 1/4 der Kosten erster Instanz und der Kosten des Berufungsverfahrens zum Nachteil der Beklagten erkannt hat.
Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Von Rechts wegen
Die Klägerin, eine in den [X.] ansässige Gesellschaft, vertreibt weltweit Produkte für Babys und Kleinkinder. Sie ist Inhaberin des am 3. Juli 2003 angemeldeten und am selben Tag für "Kinderwagen" eingetragenen sowie am 3. September 2003 bekanntgegebenen nachstehend wiedergegebenen [X.]:
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Die Klägerin vertreibt seit dem [X.] unter der Marke "[X.]" das nachfolgend dargestellte Kinderwagenmodell "[X.]":
Vor der Anmeldung des [X.] erfolgte die Bekanntgabe des für "Stroller/Poussette d'enfants" (Kindersportwagen) international registrierten nachstehenden Geschmacksmuster DM/061845:
Ebenfalls vor der Anmeldung des [X.] wurden die nachstehenden, auszugsweise wiedergegebenen Patent, Gebrauchs und Geschmacksmusteranmeldungen veröffentlicht:
Patentanmeldung Internationale Veröffentlichungsnummer WO 99/02389 |
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US-Design-Patent 442 895 |
US-Design-Patent 456 319 |
US-Design-Patent 369 992 |
Gebrauchsmusteranmeldung DE 20208353 U1 |
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International registriertes Geschmacksmuster DM/062976 |
Die [X.] zu 1 (nachfolgend auch [X.]), deren Geschäftsführer der [X.] zu 2 ist, ist eine in [X.] ansässige Gesellschaft, die in [X.] Kinderwagen vertreibt. Sie bietet die im Klageantrag abgebildeten Kinderwagen der Modelle "Fit+" und "[X.]" an.
Die von der [X.]n zu 1 zuvor vertriebenen [X.] "Fit" und "[X.]" waren Gegenstand eines vorausgegangenen Rechtsstreits zwischen der Klägerin und der [X.]n zu 1 (vgl. [X.], Urteil vom 28. September 2011 - [X.], [X.], 512 = [X.], 558 - Kinderwagen I).
Die Klägerin sieht auch in dem Vertrieb der Kinderwagen der Modelle "Fit+" und "[X.]" der [X.]n eine Verletzung ihres Gemeinschaftsgeschmacksmusters. Sie hat die von der [X.]n vertriebenen Kinderwagen zudem als wettbewerbsrechtlich unlautere Nachahmung ihres Modells "[X.]" und wegen Irreführung des Publikums über die betriebliche Herkunft beanstandet.
Die Klägerin hat beantragt,
[X.] die [X.]n zu verurteilen,
1. es zu unterlassen,
Kinderwagen, die die nachstehenden Gestaltungsmerkmale aufweisen, im Gebiet der [X.] anzubieten und/oder anbieten zu lassen, in Verkehr zu bringen und/oder in Verkehr bringen zu lassen oder zu den vorstehend genannten Zwecken zu besitzen:
(1) annähernd elliptisch geformter Rahmen aus [X.], dessen Ellipsenform nur im oberen Bereich durch eine horizontal verlaufende Stange begrenzt wird;
(2) Applikationen aus schwarzem Kunststoff an den [X.] und am unteren Ende des Rahmens;
(3) horizontal verlaufende Verbindung der äußeren Streben des Rahmens im Griffbereich;
(4) Sitzfläche aus gespanntem Stoff, die den Rahmen ausfüllt oder in den Rahmen eingespannt ist;
(5) hängemattenartige Form der Sitzfläche, die einstufig in den Stoff eingelassen ist;
(6) zwei Räder im hinteren Bereich, die durch [X.] pfeilartig mit zwei im Abstand voneinander angeordneten Rädern an der Spitze des Pfeilsegments verbunden sind,
wenn diese wie nachfolgend abgebildet gestaltet sind, wobei es auf die konkrete Farbgebung nicht ankommt:
Modell "Fit+" |
Modell "[X.]" |
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2. der Klägerin Auskunft zu erteilen und durch Vorlage eines einheitlichen, geordneten Verzeichnisses Rechnung darüber zu legen, in welchem Umfang sie die zu Ziffer [X.] bezeichneten Handlungen begangen haben und zwar unter Angabe
a) der Namen und Anschriften der Hersteller, Lieferanten und anderer Vorbesitzer sowie der Menge der erhaltenen oder bestellten Erzeugnisse unter Vorlage von Auftragsbestätigungen, Rechnungen und etwaigen Gutschriften;
b) der einzelnen Lieferungen, aufgeschlüsselt nach Liefermengen, -zeiten und -preisen und unter Angabe der Namen und Anschriften der Abnehmer sowie unter Vorlage von Auftragsbestätigungen, Rechnungen und etwaigen Gutschriften;
c) der betriebenen Werbung, aufgeschlüsselt nach Werbeträgern, deren Auflagehöhe, [X.] und Verbreitungsgebiet;
d) der nach den einzelnen Kostenfaktoren aufgeschlüsselten Gestehungskosten und des erzielten Gewinns;
3. die im unmittelbaren oder mittelbaren Besitz oder im Eigentum der [X.]n befindlichen Erzeugnisse entsprechend vorstehend Ziffer [X.] an einen von der Klägerin zu beauftragenden Gerichtsvollzieher zum Zwecke der Vernichtung auf Kosten der [X.]n herauszugeben;
I[X.] festzustellen, dass die [X.]n als Gesamtschuldner verpflichtet sind, der Klägerin allen Schaden zu ersetzen, der dieser durch die vorstehend zu Ziffer [X.] bezeichneten Handlungen entstanden ist oder noch entstehen wird.
Das [X.] hat die Klage abgewiesen.
In der Berufungsinstanz haben die Parteien den Unterlassungsantrag und den Antrag auf Herausgabe zur Vernichtung (Antrag zu [X.] und 3) in der Hauptsache für erledigt erklärt. Das Berufungsgericht hat die [X.]n nach dem Klageantrag zu [X.] (Auskunft und Rechnungslegung) verurteilt und dem Feststellungsbegehren der Klägerin nach dem Klageantrag zu II stattgegeben. Die Kosten des in der Hauptsache für erledigt erklärten Teils des Rechtsstreits hat das Berufungsgericht den [X.]n auferlegt.
Mit der (vom Berufungsgericht zugelassenen) Revision, deren Zurückweisung die Klägerin beantragt, erstreben die [X.]n die Abweisung der Klage mit den Anträgen zu [X.] und I[X.]
A. Das Berufungsgericht hat den von der Klägerin verfolgten Schadensersatzanspruch nach Art. 89 Abs. 1 Buchst. [X.] in Verbindung mit § 42 Abs. 2 [X.] und die Ansprüche auf Auskunft und Rechnungslegung gemäß Art. 89 Abs. 1 Buchst. [X.] in Verbindung mit § 46 [X.], § 242 BGB für begründet erachtet. Hierzu hat es ausgeführt:
Die angegriffenen Modelle verletzten das [X.]. Diesem komme ein weiter Schutzbereich zu. Der Entwerfer eines Kinderwagens habe nur wenige funktionale Vorgaben zu beachten. Er verfüge deshalb über einen großen Gestaltungsspielraum. Das [X.] setze sich deutlich vom vorbekannten [X.] ab.
Die angegriffenen [X.] mit den Bezeichnungen "Fit+" und "[X.]" erweckten beim informierten Benutzer keinen anderen Gesamteindruck als das [X.]. Eine Reihe von Merkmalen, die den Gesamteindruck des [X.]s prägten, seien bei den angegriffenen Modellen nahezu identisch übernommen. Den Unterschieden zwischen den sich gegenüberstehenden Mustern komme für den Gesamteindruck keine wesentliche Bedeutung zu.
B. Die Revision ist begründet. Sie führt im Umfang der Anfechtung zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.
I. Die Klage ist allerdings zulässig.
1. Die internationale Zuständigkeit [X.] Gerichte, die auch unter Geltung des § 545 Abs. 2 ZPO in der Revisionsinstanz vom Amts wegen zu prüfen ist, folgt aus Art. 82 Abs. 1 [X.]. Die Beklagte hat ihren Sitz in [X.]. Für die internationale Zuständigkeit kommt es nicht darauf an, dass die Beklagte nicht im Zuständigkeitsbereich des [X.] als [X.] geschäftsansässig ist, sondern im Bezirk des [X.], für den das Landgericht München I [X.] ist. Dies berührt nur die örtliche Zuständigkeit, die der revisionsgerichtlichen Nachprüfung entzogen ist (vgl. [X.], Beschluss vom 16. März 2010 - [X.], NVwZ 2010, 1448 Rn. 1).
2. Die mit der Klage verfolgten prozessualen Ansprüche (Streitgegenstände) sind hinreichend bestimmt.
a) Im Streitfall stützt die Klägerin ihr Klagebegehren auf das Gemeinschaftsgeschmacksmuster Nr. 0000496550003 und auf ein wettbewerbswidriges Verhalten der Beklagten im Sinne von §§ 3, 4 Nr. 9 Buchst. a und b und § 5 Abs. 1 Satz 1 und Abs. 2 UWG. Damit hat die Klägerin ihr Klagebegehren auf zwei Streitgegenstände gestützt.
Geht die Klagepartei aus einem Schutzrecht vor, wird der Gegenstand der Klage durch den Antrag und das im Einzelnen bezeichnete Schutzrecht festgelegt (vgl. [X.], Urteil vom 15. März 2012 - [X.], [X.], 630 Rn. 14 = [X.], 824 - [X.]). Werden neben Ansprüchen aus einem Schutzrecht wettbewerbsrechtliche Ansprüche geltend gemacht, handelt es sich grundsätzlich um unterschiedliche Streitgegenstände (vgl. [X.], Urteil vom 19. Februar 2009 - [X.], [X.]Z 180, 77 Rn. 18 - [X.]; Urteil vom 2. April 2009 - [X.], [X.], 672 Rn. 57 = [X.], 824 - OSTSEE-POST).
Im Streitfall liegen danach im Hinblick auf die Ansprüche wegen Verletzung des [X.]s einerseits sowie wegen eines wettbewerbswidrigen Verhaltens nach den Grundsätzen des wettbewerbsrechtlichen Leistungsschutzes und unter dem Gesichtspunkt der Irreführung andererseits verschiedene Streitgegenstände vor.
b) Die Klägerin hat ihre Ansprüche in erster Linie auf das Gemeinschaftsgeschmacksmuster und nur hilfsweise auf ein wettbewerbswidriges Verhalten der Beklagten gestützt. Dies ergibt sich aus den [X.], deren territoriale Reichweite das Gebiet der [X.] umfasst. Derart weitreichende Ansprüche kann die Klägerin nur aus dem Gemeinschaftsgeschmacksmuster und nicht aus Vorschriften des Gesetzes gegen den unlauteren Wettbewerb ableiten. Daraus folgt, dass die Klägerin ihre Ansprüche in erster Linie aus dem Gemeinschaftsgeschmacksmuster herleitet und nur hilfsweise auf ein wettbewerbswidriges Verhalten der Beklagten stützt.
[X.]. Es besteht kein Grund, das Verfahren auszusetzen.
1. Im Streitfall ist kein Anlass gegeben, das Verfahren im Hinblick auf den gegen das [X.] gerichteten Antrag auf Nichtigerklärung auszusetzen. Insoweit gelten die Erwägungen aus der [X.]sentscheidung "[X.]" ([X.], 512 Rn. 21 f.) auch im vorliegenden Fall.
2. Der [X.] ist auch nicht gehalten, das vorliegende Verfahren nach Art. 79 Abs. 1 [X.] in Verbindung mit Art. 27, 68 Abs. 2 [X.] im Hinblick auf das zwischen den Parteien in [X.] anhängige Verfahren über eine negative Feststellungsklage auszusetzen (Rechtbank 's-Gravenhage Az. 395116/HA ZA 11-1589).
Nach Art. 27 Abs. 1 [X.] setzt das später angerufene Gericht das Verfahren von Amts wegen aus, bis die Zuständigkeit des zuerst angerufenen Gerichts feststeht, wenn bei Gerichten verschiedener Mitgliedstaaten Klagen wegen desselben Anspruchs zwischen denselben Parteien anhängig gemacht werden. Eine der Voraussetzungen für eine Aussetzung des vorliegenden Verfahrens ist daher, dass die vorliegende Klage später erhoben worden ist als diejenige im Verfahren in [X.]. Das ist nicht der Fall. Vorliegend ist die Klage gegen die Beklagte zu 1 am 6. Mai 2010 und gegen den Beklagten zu 2 am 25. Mai 2010 erhoben worden, während die negative Feststellungsklage in [X.] nicht vor dem 29. April 2011 erhoben worden ist.
[X.]I. Die Beurteilung des Berufungsgerichts, der Klägerin stünden der Schadensersatzanspruch (Klageantrag [X.]) und der [X.] (Klageantrag I 2) aus dem Gemeinschaftsgeschmacksmuster Nr. 0000496550003 zu, hält der revisionsrechtlichen Nachprüfung nicht stand.
1. Das Berufungsgericht hat zutreffend angenommen, dass im vorliegenden Verletzungsverfahren nach Art. 85 Abs. 1 Satz 1 [X.] von der Rechtsgültigkeit des eingetragenen Gemeinschaftsgeschmacksmusters und damit vom Vorliegen der Schutzvoraussetzungen (Art. 4 Abs. 1 [X.]) der Neuheit (Art. 5 [X.]) und der Eigenart (Art. 6 [X.]) sowie vom Fehlen von Schutzausschließungsgründen (Art. 8, 9 [X.]) auszugehen ist.
2. Mit Erfolg wendet sich die Revision jedoch gegen die Annahme des Berufungsgerichts, das angegriffene Kinderwagenmodell mit der Bezeichnung "Fit+" der Beklagten verletze das [X.] (Art. 10 Abs. 1 [X.]).
a) Für die [X.] nach Art. 10 Abs. 1 [X.] kommt es darauf an, ob der Gesamteindruck des angegriffenen Musters mit dem Gesamteindruck des eingetragenen Musters übereinstimmt; dabei sind nicht nur die Übereinstimmungen, sondern auch die Unterschiede der Muster zu berücksichtigen.
aa) Bei der Beurteilung des Schutzumfangs des [X.]s ist der Grad der Gestaltungsfreiheit des [X.] bei der Entwicklung seines Geschmacksmusters zu berücksichtigen (Art. 10 Abs. 2 [X.]). Zwischen dem Gestaltungsspielraum des [X.] und dem Schutzumfang des Musters besteht eine Wechselwirkung. Eine hohe Musterdichte und ein kleiner Gestaltungsspielraum des [X.] können zu einem engen Schutzumfang des Musters mit der Folge führen, dass bereits geringe Gestaltungsunterschiede beim informierten Benutzer einen anderen Gesamteindruck hervorrufen, während umgekehrt eine geringe Musterdichte und damit ein großer Gestaltungsspielraum des [X.] einen weiten Schutzumfang des Musters zur Folge haben können, so dass selbst größere Gestaltungsunterschiede beim informierten Benutzer möglicherweise keinen anderen Gesamteindruck erwecken (vgl. [X.], Urteil vom 19. Mai 2010 - [X.], [X.], 142 Rn. 17 = [X.], 100 - Untersetzer; Urteil vom 24. März 2011 - I ZR 211/08, [X.], 1112 Rn. 32 = [X.], 1621 - Schreibgeräte; [X.], [X.], 512 Rn. 24 - [X.]).
Der Schutzumfang des [X.]s wird auch durch seinen Abstand zum vorbekannten [X.] bestimmt. Je größer der Abstand des [X.]s zum vorbekannten [X.] ist, desto größer ist der Schutzumfang des [X.]s zu bemessen. Der bereits vor der Umsetzung der [X.]/[X.] und des Rates vom 13. Oktober 1998 über den rechtlichen Schutz von Mustern und Modellen ([X.]. Nr. L 289 vom 28. Oktober 1998, [X.]) durch das Geschmacksmusterreformgesetz anerkannte Grundsatz, dass der Schutzumfang eines Geschmacksmusters von dessen Abstand zum vorbekannten [X.] abhängt, gilt daher nach wie vor und ist auch für die Bestimmung des Schutzumfangs eines Gemeinschaftsgeschmacksmusters nach Art. 10 Abs. 2 [X.] maßgeblich (vgl. [X.], [X.], 142 Rn. 17 - Untersetzer; [X.], 1112 Rn. 32 - Schreibgeräte; Urteil vom 7. April 2011 - [X.], [X.], 1117 Rn. 35 = [X.], 1463 - ICE; [X.], [X.], 16, 18; Koschtial, [X.]. 2003, 973, 977; [X.], [X.], 19, 22; vgl. auch [X.], Urteil vom 18. März 2010 - [X.]/07, [X.]. 2010, [X.] = [X.]. 2010, 602 Rn. 72 - [X.]). Zu Recht hebt die Revisionserwiderung hervor, dass für die Bemessung des Schutzumfangs des [X.]s in diesem Zusammenhang zu berücksichtigen ist, inwieweit der Entwerfer den ihm zur Verfügung stehenden Gestaltungsspielraum auch genutzt hat. Der Schutzumfang des [X.]s wird daher durch die Musterdichte einerseits (dazu oben Rn. 31) und die Ausnutzung des Gestaltungsspielraums durch den Entwerfer und den dadurch erreichten Abstand vom [X.] andererseits bestimmt. Von diesen Maßstäben ist auch das Berufungsgericht ausgegangen und ist zu Recht zu dem Ergebnis gelangt, dass das [X.] über einen weiten Schutzumfang verfügt.
bb) Das Berufungsgericht hat angenommen, dass das [X.] folgende prägende Merkmale aufweist:
(1) Elliptisch geformter Rahmen aus metallisch-hellen Stangen, dessen Ellipsenform nur im oberen Bereich durch eine horizontal verlaufende metallisch-helle Stange begrenzt wird;
(2) Applikationen aus schwarzem Material an den [X.] und am unteren Rand des Rahmens;
(3) Griffe aus schwarzem Material, die die äußeren Streben des Rahmens fortsetzen und nach vorne zeigen;
(4) horizontal verlaufende Verbindung der Griffe mit einem schwarzen [X.] um das sich in der Mitte befindende Gelenk herum;
(5) Sitzfläche aus gespanntem Stoff, die den Rahmen ausfüllt und in den Rahmen eingespannt ist;
(6) hängenmattenartige Form der Sitzfläche, die einstufig in den Stoff eingelassen ist;
(7) zwei Räder im hinteren Bereich, die durch metallisch-helle Stangen pfeilartig mit zwei im Abstand voneinander angeordneten Rädern an der Spitze des [X.] verbunden sind;
(8) zwei metallisch-helle Stangen, die jeweils von den hinteren Rädern zu einem Verbindungsstück unter der Sitzfläche führen, von dem aus ein weiteres Verbindungsrohr zur vorderen Spitze führt;
(9) zwei metallisch-helle Stangen, die von dem Mittelgelenk der Seitenstangen gleichfalls zu dem Verbindungsstück führen.
cc) Für die Frage, welchen Abstand das [X.] zum vorbekannten [X.] einhält, kommt es nicht auf einen Vergleich einzelner Merkmale des [X.]s mit einzelnen Merkmalen vorbekannter Muster an. Maßgeblich ist vielmehr der jeweilige Gesamteindruck der sich gegenüberstehenden Muster, der darüber entscheidet, wie groß die Ähnlichkeit des [X.]s mit dem vorbekannten [X.] ist (vgl. [X.], [X.], 142 Rn. 17 - Untersetzer; [X.], [X.], 512 Rn. 26 - [X.]). Das schließt allerdings nicht aus, dass zunächst die Merkmale bezeichnet werden, die den Gesamteindruck der in Rede stehenden Muster bestimmen, um den Abstand des [X.]s zum vorbekannten [X.] zu ermitteln.
dd) Die weitgehend auf tatrichterlichem Gebiet liegende Beurteilung des Gesamteindrucks der einzelnen Muster des vorbekannten [X.]es durch das Berufungsgericht lässt keinen Rechtsfehler erkennen.
(1) Das Berufungsgericht hat angenommen, das Geschmacksmuster DM/061845 der [X.] verfüge ebenso wie das [X.] über Applikationen aus schwarzem Material. Es weise aber keine elliptische Gestaltung des Rahmens auf; die Stangen des Rahmens liefen nur im unteren Bereich spitz zu. Auch die pfeilartige [X.] des [X.]s fehle, weshalb das [X.] eher den Eindruck eines herkömmlichen Kinderwagens hervorrufe und im Gesamteindruck deutlich vom [X.] abweiche.
Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts weisen das Modell "[X.]" und die Patentanmeldung [X.] einen deutlich anderen Gesamteindruck als das [X.] auf. Die Ellipsenform sei bei den vorbekannten Modellen nicht geschnitten, sondern im Griffbereich fortgeführt. Die [X.] unterscheide sich vom [X.] durch das klassische vierrädrige Fahrgestell. Die Sitzfläche sei nicht in den Rahmen eingespannt, und im Zentrum der Ellipse finde sich eine Sitzschale.
Das Berufungsgericht hat weiter angenommen, dass die Abbildungen der US-Design-Patentschriften 369 992 und 442 895 keine der charakteristischen Merkmale des [X.]s wiedergeben.
Zu dem US-Design-Patent 456 319 ist das Berufungsgericht davon ausgegangen, dass das dort abgebildete Modell keinerlei Ähnlichkeit mit der elliptischen Rahmenform des [X.]s aufweist, weil der Rahmen eine an eine Raute angelehnte Grundform bildet. Zudem seien die Hinterräder - anders als beim [X.] - nicht unmittelbar mit dem Vorderrad verbunden.
Bei dem internationalen Geschmacksmuster DM/062976 sind nach den Feststellungen des Berufungsgerichts die Verbindungsstangen zwischen den Hinterrädern und dem Vorderrad und das untere Rahmenteil konkav gekrümmt, wodurch der Eindruck eines [X.] entsteht, was der Front des Kinderwagens eine aggressive Anmutung verleiht. Dieser Eindruck werde noch durch den [X.] im Übergang von den seitlichen Stegen zum Pfeilsegment verstärkt.
Diese Beurteilung des Berufungsgerichts zu den vorbekannten Mustern lässt keinen Rechtsfehler erkennen. Mit Ausnahme des US-Designs 456 319 und des international registrierten Geschmacksmusters DM/062976 waren die Ausführungen des Berufungsgerichts zu den vorstehenden Modellen ohnehin bereits Gegenstand der Entscheidung "[X.]" ([X.], [X.], 512), ohne dass der [X.] sie beanstandet hat.
(2) Das Berufungsgericht ist zutreffend davon ausgegangen, dass die Gebrauchsmusterschrift [X.] keinen Kinderwagen, sondern nur ein Gestell zeigt, bei dem zwar die Radaufhängung pfeilförmig ausgestaltet ist, dem aber die für das [X.] charakteristische Ellipsenform fehlt.
Anders als die Revision meint, verjüngt sich der Rahmen des Gebrauchsmusters [X.] nach oben zu den Handgriffen hin nicht. Vielmehr ist - wie das Berufungsgericht zu Recht angenommen hat - weder der Beschreibung noch den Zeichnungen des Gebrauchsmusters zu entnehmen, dass die in Rede stehenden Streben Nr. 27a und b zu den Handgriffen hin nach innen verlaufen. Die Beschreibung verhält sich nicht zum Verlauf der Streben. Die Zeichnungen lassen den von der Revision reklamierten Verlauf ebenfalls nicht erkennen.
Soweit die Revision auf die Applikationen an den [X.] und am mittleren Ende des Rahmens, auf die nach vorne gezogenen Griffe, die pfeilartige Ausgestaltung der Stangen und die in X-Form gehaltenen Stangen zwischen den unteren Streben und den Seitenstangen beim fraglichen Gebrauchsmuster verweist, ändert das nichts an dem durch die fehlende Ellipsenform unterschiedlichen Gesamteindruck des Gebrauchsmusters gegenüber dem [X.]. Anders als die Revision meint, nähert sich der Gesamteindruck des [X.]s dem in Rede stehenden Gebrauchsmuster auch nicht durch die Verwendung schwarzer Materialien bei den Applikationen und den Griffen an. Derartige Elemente werden durch das Gebrauchsmuster nicht vorweggenommen.
(3) Das Berufungsgericht hat angenommen, der Entwerfer von Kinderwagen verfüge über einen großen Gestaltungsspielraum, weil er nur wenige Vorgaben beachten müsse.
Dagegen wendet sich die Revision mit der Begründung, durch die Lehre des Gebrauchsmusters [X.] sei der Grundaufbau zwingend vorgegeben. Das verhilft der Revision schon deshalb nicht zum Erfolg, weil sie nicht aufzeigt, dass die Übernahme der technischen Lösung des fraglichen Gebrauchsmusters notwendig ist oder auch bei anderen technischen Lösungen von Kinderwagen dem Entwerfer nur ein geringer Gestaltungsspielraum verbleibt. Dagegen spricht schon die Feststellung des Berufungsgerichts, dass eine Vielzahl ganz unterschiedlich gestalteter Kinderwagen auf dem Markt sind.
b) Das Berufungsgericht hat angenommen, bei dem Modell "Fit+" seien die Merkmale 1, 2, 5, 6 und 7 des [X.]s nahezu identisch übernommen. Die Form des Rahmens des Modells "Fit+" sei unverändert an einer Ellipse ausgerichtet (Merkmal 1 des [X.]s). Die seitlichen Stangen seien zwar gerade ausgestaltet. Durch drei Krümmungen und die halbrunde Umrahmung der Fußstütze werde jedoch weiter der Eindruck einer Ellipse hervorgerufen. Die Form der Ellipse finde sich auch bei der [X.] (Merkmal 7 des [X.]s). Die wesentlichen Merkmale der Sitzfläche des [X.]s (Merkmale 5 und 6) seien übernommen worden. Dadurch, dass der Stoff in den Rahmen eingespannt sei, bleibe dieser sichtbar. Zwar sei der Stoff bei dem angegriffenen Modell locker gestaltet, während er bei dem [X.] straff gespannt sei. Dies beeinflusse den Gesamteindruck jedoch weit weniger als der deutlich sichtbare Rahmen. Wenig Bedeutung werde der informierte Benutzer der zusätzlichen Stufe und den unterhalb der Stufe vorhandenen Kunststoffapplikationen beim Modell "Fit+" beimessen.
Im oberen Bereich seien die Unterschiede zwischen dem [X.] und dem angegriffenen Modell deutlicher. Bei letzterem seien die oberen Enden der offenen Ellipse durch einen Griff ausgebildet, der auch im Wesentlichen gerade verlaufe. Dieser Griff verfüge wie das [X.] über ein Gelenk und schwarze Applikationen. Gegenüber den Übereinstimmungen träten die fehlenden Einzelgriffe (Merkmal 3 des [X.]s) zurück. In der Stützkonstruktion weiche das Modell "Fit+" von dem [X.] ab. Auch hier träten aber die Übereinstimmungen deutlicher hervor. Die vier beim [X.] verwandten Stangen bildeten zwei diagonale Verbindungen zwischen dem Rahmen und dem Fahrgestell. Auch das angegriffene Modell verfüge über eine im Wesentlichen X-förmige Stützstruktur. Den hier vorhandenen Abweichungen komme keine wesentliche Bedeutung für den Gesamteindruck zu. Auch wenn für die konkrete Ausgestaltung ein gewisser Spielraum verbleibe, werde der informierte Benutzer die Stützkonstruktion eher als technisch bedingt ansehen. Die weiteren Unterschiede erschöpften sich in Kleinigkeiten. Das zum Lieferumfang gehörende Verdeck, der Frontbügel und der Korb unter der Sitzfläche hätten als typisches Zubehör außer Betracht zu bleiben. Die Montage stehe im Belieben des Nutzers.
Diese Ausführungen halten der rechtlichen Nachprüfung nicht stand.
aa) Mit Erfolg rügt die Revision, das Berufungsgericht sei zu Unrecht davon ausgegangen, dass das angegriffene Muster "Fit+" beim informierten Nutzer keinen anderen Gesamteindruck als das [X.] hervorruft.
Die Feststellung des übereinstimmenden Gesamteindrucks der sich gegenüberstehenden Muster liegt im Wesentlichen auf tatrichterlichem Gebiet. In der Revisionsinstanz ist nur zu prüfen, ob der Tatrichter einen zutreffenden Rechtsbegriff zugrunde gelegt, nicht gegen Erfahrungssätze oder Denkgesetze verstoßen und keine wesentlichen Umstände unberücksichtigt gelassen hat. Naturgemäß kommt dabei der Frage, ob die Beurteilung des Berufungsgerichts mit den [X.] in Einklang steht, immer dann eine verhältnismäßig große Bedeutung zu, wenn die Grundlagen, anhand deren das Berufungsgericht den Gesamteindruck bestimmt hat, dem Revisionsgericht unverändert zur Verfügung stehen.
Das Berufungsgericht hat rechtsfehlerhaft zu geringe Anforderungen an einen übereinstimmenden Gesamteindruck gestellt und den Abweichungen zwischen den Mustern zu wenig Bedeutung beigemessen. Es hat zudem die Bedeutung einzelner Merkmale für den Gesamteindruck nicht ermittelt (Merkmale 1 und 2 des [X.]s).
bb) Zu Recht ist das Berufungsgericht allerdings davon ausgegangen, dass in die Beurteilung des Gesamteindrucks des angegriffenen Musters nicht der Frontbügel, das Dach und die Aufbewahrungstasche einzubeziehen sind. Diese Teile sind Zubehör, deren Montage im Belieben des Benutzers steht. Sie haben außer Betracht zu bleiben, wenn die Klägerin - wie vorliegend - ein Verbot der Verletzungsform ohne die Zubehörteile verfolgt (vgl. [X.], [X.], 512 Rn. 48 - [X.]).
cc) Das Berufungsgericht ist zu Unrecht davon ausgegangen, das Merkmal 1 sei nahezu identisch übernommen.
(1) Die Frage der Übereinstimmung des Gesamteindrucks ist aus der Sicht eines informierten Benutzers zu beurteilen (Art. 10 Abs. 1 [X.]). Dieser kennt verschiedene Geschmacksmuster, die es in dem betreffenden Wirtschaftsbereich gibt, verfügt über gewisse Kenntnisse über die Elemente, die die Geschmacksmuster regelmäßig aufweisen, und benutzt die Produkte mit vergleichsweise großer Aufmerksamkeit. Seine Kenntnisse und der Grad seiner Aufmerksamkeit sind zwischen denen eines durchschnittlich informierten, [X.] aufmerksamen Verbrauchers und denen eines Fachmanns anzusiedeln (vgl. [X.]H, Urteil vom 20. November 2011 - [X.]/10, [X.], 506 Rn. 59 - [X.]).
(2) Der Rahmen des [X.]s besteht aus metallisch-hellen Stangen, die in Form einer Ellipse gestaltet und im oberen Bereich durch eine horizontal verlaufende metallisch-helle Stange begrenzt sind. Diesen Rahmenaufbau weist das angegriffene Muster nicht auf. Dort wechseln bei den seitlichen Stangen gerade Abschnitte und Krümmungen. Diese Ausgestaltung ist lediglich an eine Ellipse angelehnt und ruft keinen nahezu identischen, sondern nur einen ähnlichen Eindruck hervor. Die Abweichungen von der Figur einer Ellipse gehen im Gesamteindruck des angegriffenen Modells nicht verloren. Zudem weist das angegriffene Muster nicht die horizontal verlaufende, metallisch-helle Stange des [X.]s auf, die die Ellipsenform im oberen Bereich begrenzt (Merkmale 1 und 4 des [X.]s). Das angegriffene Muster verfügt vielmehr über eine Fortführung des seitlichen Rahmens durch einen gekrümmten Schiebegriff in schwarzer Farbgebung. Der informierte Benutzer wird die Unterschiede zwischen den fraglichen [X.] in der Form des Rahmens und der oberen Stange (Merkmale 1 und 4) ohne weiteres erkennen. Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts bleiben die Rahmen der Muster trotz der [X.] gut sichtbar, weil diese beim [X.] in den Rand eingespannt und beim angegriffenen Muster an der Innenseite des Rahmens befestigt sind.
(3) Die Revision macht weiter mit Erfolg geltend, das Berufungsgericht habe den Unterschieden in der Stützkonstruktion zu wenig Bedeutung beigemessen.
Die Stützkonstruktion des [X.]s besteht aus zwei metallisch-hellen Stangen, die jeweils von den hinteren Rädern zu einem Verbindungsstück unter der Sitzfläche führen, von dem aus ein weiteres Verbindungsrohr zur vorderen Spitze führt (Merkmal 8) und zwei metallisch-hellen Stangen, die von dem Mittelgelenk der Seitenstangen gleichfalls zu dem Verbindungsstück führen (Merkmal 9).
Das Berufungsgericht hat angenommen, bei dem angegriffenen Muster finde sich ebenfalls eine im Wesentlichen X-förmige Stützstruktur. Die Ausführung sei zwar anders als beim [X.] gestaltet. Wesentliche Bedeutung komme diesen Abweichungen aber deshalb nicht zu, weil der informierte Benutzer die Stützkonstruktion als eher technisch bedingt ansehe. Dem kann nicht beigetreten werden.
Zwar haben Ähnlichkeiten der Geschmacksmuster in Merkmalen, die durch eine technische Funktion bedingt sind, für den beim informierten Benutzer hervorgerufenen Gesamteindruck eine eher geringe Bedeutung (vgl. auch [X.], [X.]. 2010, 602 Rn. 67, 72, 76 bis 78 - [X.]). Daraus folgt aber nicht, dass Unterschieden in den Merkmalen, die eine technische Funktion erfüllen, vom informierten Benutzer ebenfalls nur geringe Bedeutung beigemessen wird.
(4) Das Berufungsgericht hat weiter rechtsfehlerhaft die Bedeutung des Merkmals 1 für den Gesamteindruck des [X.]s nicht ermittelt. Gleiches gilt für die Applikationen aus schwarzem Material an den Gelenkstangen und am unteren Rand des Rahmens (Merkmal 2).
Die Revision rügt zu Recht, die Applikationen aus schwarzem Material an den Gelenkstangen und am unteren Rahmen seien geläufige Gestaltungselemente. Sie finden sich - wie die von der Beklagten vorgelegten Abbildungen von [X.] zeigen (Muster DM/061845; [X.] Figur 6; DM/062976) - auch bei anderen vorbekannten [X.]. Der informierte Benutzer wird diesem Merkmal, das ihm von anderen Mustern bekannt ist, allenfalls geringe Bedeutung für den Gesamteindruck der sich gegenüberstehenden Muster beimessen.
dd) Danach hat das Berufungsgericht die Übereinstimmungen im Gesamteindruck zwischen dem [X.] und dem Modell "Fit+" der Beklagten rechtsfehlerhaft bestimmt.
3. Die Revision hat ebenfalls Erfolg, soweit sie sich gegen die Verurteilung nach den [X.] I 2 und [X.] im Hinblick auf das angegriffene Muster "[X.]" wendet. Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts unterscheidet sich das Modell "[X.]" allein dadurch vom Modell "Fit+", dass die beiden Vorderräder etwas weiter auseinanderstehen. Das Berufungsgericht hat daraus unter Hinweis auf seine Ausführungen zum Modell "Fit+" gefolgert, dass das Modell "[X.]" keinen anderen Gesamteindruck als das [X.] hervorruft. Die vorstehenden Erwägungen, nach denen das Berufungsgericht einen übereinstimmenden Gesamteindruck zwischen dem [X.] und dem angegriffenen Modell "Fit+" rechtsfehlerhaft ermittelt hat, gelten daher entsprechend für seine Annahme, dass das Modell "[X.]" der Beklagten beim informierten Benutzer keinen anderen Gesamteindruck erweckt als das [X.] (Art. 10 Abs. 1 [X.]).
C. Die Entscheidung des Berufungsgerichts kann danach im Umfang der Anfechtung nicht aufrechterhalten werden (§ 562 Abs. 1 ZPO). Die Sache ist in diesem Umfang an das Berufungsgericht zurückzuverweisen, weil sie nicht zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 1 ZPO).
Für das weitere Verfahren weist der [X.] auf Folgendes hin:
I. Das Berufungsgericht wird bei der Beurteilung, ob die angegriffenen Muster beim informierten Benutzer einen anderen Gesamteindruck als das [X.] hervorrufen, Folgendes zu beachten haben:
Die Merkmale 1, 3 und 4 des [X.]s finden sich in den angegriffenen Mustern weder in identischer noch in nahezu identischer Form. Dies gilt auch für die seitlichen Rahmenstangen der angegriffenen Muster, die die gleichförmige kurvenmäßige Gestaltung des [X.]s nicht übernehmen. Die Applikationen aus schwarzem Material an den [X.] und am unteren Rand des Rahmens (Merkmal 2 des [X.]s) finden sich zwar in den angegriffenen Mustern. Für den Gesamteindruck der Geschmacksmuster haben sie aber nur eine geringe Bedeutung, weil es sich um gängige Gestaltungen handelt.
Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts sind in den angegriffenen Mustern wesentliche Elemente der Merkmale 5 und 6, die die Sitzfläche betreffen, übernommen worden. Das Berufungsgericht hat aber auch festgestellt, dass der Stoff der Sitzfläche des [X.]s straff eingespannt ist, während die angegriffenen Modelle eine eher lockere Gestaltung aufweisen. Die Übereinstimmungen zwischen den sich gegenüberstehenden Mustern sind daher im Hinblick auf das Merkmal 5 auf die Art der Befestigung der Sitzfläche beschränkt, die den Rahmen sichtbar lässt. Das Merkmal 5 des [X.]s findet sich in den angegriffenen Mustern daher nicht in nahezu identischer, sondern nur in ähnlicher Ausgestaltung.
Das Merkmal 7 ist nach den Feststellungen des Berufungsgerichts nahezu identisch übernommen. Bei den Merkmalen 8 und 9 bestehen zwischen den sich gegenüberstehenden [X.] Unterschiede, die der informierte Benutzer nicht außer Acht lassen wird (dazu Rn. 58).
Für den Gesamteindruck des [X.]s haben die Merkmale 1, 3 und 4 bis 6 eine überdurchschnittliche Bedeutung, während die übrigen Merkmale zum Gesamteindruck nur in einem durchschnittlichen Umfang beitragen. Da von den Merkmalen, die den Gesamteindruck des [X.]s überdurchschnittlich prägen, nur das Merkmal 6 nahezu identisch übernommen worden ist, bei den Merkmalen 1 und 5 nur Ähnlichkeiten bestehen und die Merkmale 3 und 4 nicht übernommen worden sind, reicht die nahezu identische Übereinstimmung bei den Merkmalen 2 und 7 auf der Grundlage der bislang vom Berufungsgericht getroffenen Feststellungen nicht aus, um von einem Eingriff in den Schutzbereich des [X.]s auszugehen.
[X.]. Sollte das Berufungsgericht im wiedereröffneten Berufungsverfahren wiederum zu dem Ergebnis kommen, dass die angegriffenen [X.] das [X.] verletzen, wird es der Frage nachzugehen haben, ob für die unionsweit geltend gemachten Auskunfts- und Schadensersatzansprüche auf die Rechtsordnung der jeweiligen Mitgliedstaaten abzustellen ist, für deren Bereich die Ansprüche geltend gemacht werden. Diese Frage ist Gegenstand des Vorabentscheidungsersuchens "Gartenpavillon" des [X.]s (vgl. [X.], Beschluss vom 16. August 2012 - [X.], [X.], 1253 Rn. 45 bis 49 = [X.], 1536). Der [X.] hat davon abgesehen, die Frage im vorliegenden Verfahren dem Gerichtshof der [X.] nach Art. 267 AEUV vorzulegen oder das Revisionsverfahren auszusetzen. Ohne die Feststellung, ob das [X.] verletzt ist, sind im Streitfall weder ein Vorabentscheidungsersuchen noch eine Verfahrensaussetzung sinnvoll.
[X.]I. Das Berufungsgericht hat - von seinem Standpunkt folgerichtig - bislang keine Feststellungen zu den von der Klägerin gegen die Beklagten geltend gemachten wettbewerbsrechtlichen Ansprüchen getroffen. Diese wird es im wiedereröffneten [X.] gegebenenfalls nachzuholen haben.
[X.]Büscher Schaffert
[X.] [X.]
Meta
12.07.2012
Bundesgerichtshof 1. Zivilsenat
Urteil
Sachgebiet: ZR
vorgehend OLG Düsseldorf, 10. Mai 2011, Az: I-20 U 149/10
Art 10 Abs 1 EGV 6/2002, Art 10 Abs 2 EGV 6/2002, Art 79 Abs 1 EGV 6/2002, Art 89 Abs 1 Buchst d EGV 6/2002, § 3 UWG, § 4 Nr 9 Buchst a UWG, § 4 Nr 9 Buchst b UWG, § 5 Abs 1 S 1 UWG, § 5 Abs 2 UWG
Zitiervorschlag: Bundesgerichtshof, Urteil vom 12.07.2012, Az. I ZR 102/11 (REWIS RS 2012, 4757)
Papierfundstellen: REWIS RS 2012, 4757
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Die hier dargestellten Entscheidungen sind möglicherweise nicht rechtskräftig oder wurden bereits in höheren Instanzen abgeändert.
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