Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 14.04.2010, Az. XII ZR 89/08

XII. Zivilsenat | REWIS RS 2010, 7700

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[X.]IM NAMEN DES VOLKES URTEIL [X.] Verkündet am: 14. April 2010 Küpferle, Justizamtsinspektorin als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in der Familiensache Nachschlagewerk: ja [X.]: nein [X.]R: [X.] §§ 1578 Abs. 1 Satz 1, 1578 [X.]) Ist der Unterhaltsberechtigte vollständig an einer Erwerbstätigkeit gehindert, ergibt sich der Anspruch auf nachehelichen Unterhalt allein aus den §§ 1570 bis 1572 BGB, und zwar auch für den Teil des [X.], der nicht auf dem Erwerbs-hindernis, sondern auf dem den angemessenen Lebensbedarf übersteigenden [X.] nach den ehelichen Lebensverhältnissen gemäß § 1578 Abs. 1 Satz 1 BGB be-ruht. Ist der Unterhaltsberechtigte hingegen nur teilweise an einer Erwerbstätigkeit gehindert, ergibt sich der Unterhaltsanspruch wegen des allein durch die [X.] verursachten [X.] aus den §§ 1570 bis 1572 BGB und im Übrigen als Aufstockungsunterhalt aus § 1573 Abs. 2 BGB (im [X.] an das [X.]urteil [X.] 179, 43 = [X.], 406). b) Bei der Bemessung des [X.] nach den ehelichen Lebensverhältnissen im Rahmen der Dreiteilung trifft den Unterhaltspflichtigen die Darlegungs- und Be-weislast für die Umstände, die die [X.] seiner neuen Ehefrau be-gründen, weil es sich dabei um eine das Einkommen mindernde Verbindlichkeit handelt (im [X.] an das [X.]urteil vom 27. April 1988 - [X.] - FamRZ 1988, 930, 931). [X.], Urteil vom 14. April 2010 - [X.] - [X.]

AG [X.] - 2 - Der [X.]. Zivilsenat des [X.] hat auf die mündliche Verhandlung vom 14. April 2010 durch die Vorsitzende Richterin [X.], die Richterin [X.] und [X.], [X.] und [X.] für Recht erkannt: Auf die Revision des [X.] wird das Urteil des 2. [X.] für Familiensachen des [X.]s [X.] vom 5. Mai 2008 unter Zurückweisung der weitergehenden Revision aufgeho-ben, soweit die [X.] zurückgewiesen worden ist. Im Umfang der Aufhebung wird der Rechtsstreit zur erneuten [X.] und Entscheidung, auch über die Kosten des [X.], an das [X.] zurückverwiesen. Von Rechts wegen
Tatbestand: Die Parteien streiten noch um Abänderung des nachehelichen Unterhalts für die [X.] ab Januar 2008. 1 Die im Oktober 1960 geborene Klägerin und der im November 1956 ge-borene [X.] hatten im April 1985 die Ehe geschlossen, aus der drei Kinder hervorgegangen sind, die im August 1985, März 1988 und Juli 1995 geboren sind. Auf den im April 1996 zugestellten Scheidungsantrag der Klägerin wurde 2 - 3 - die Ehe im Februar 1997 geschieden. In einem gerichtlichen Vergleich vom 15. Juli 1999 verpflichtete sich der [X.] an die Klägerin nachehelichen [X.] in Höhe von monatlich 647 DM (= 330,81 •) zu zahlen. Mit notariellem Schuldanerkenntnis vom 22. August 2005 verpflichtete sich der [X.] der Klägerin ab September 2005 insgesamt monatlichen Unterhalt in Höhe von 439 • zu zahlen. Der [X.] ist wieder verheiratet und hat aus der neuen Ehe zwei wei-tere Kinder. 3 Auf die Abänderungsklage der Klägerin hat das Amtsgericht den [X.] in Abänderung des gerichtlichen Vergleichs und unter Einbeziehung des notariellen [X.] zur Zahlung nachehelichen Unterhalts in gestaffelter Höhe, zuletzt für die [X.] ab August 2005 in Höhe von monatlich 696 • verurteilt. Auf die Berufung des [X.] hat das [X.] die Entscheidung abgeändert und den Unterhalt gestaffelt, zuletzt für die [X.] von Januar bis März 2008 auf monatlich 625 • und für die [X.] ab April 2008 auf monatlich 477 •, festgesetzt. Die in der Berufungsinstanz erhobene Abände-rungswiderklage des [X.], mit der dieser eine Befristung des nacheheli-chen Unterhalts bis zur Volljährigkeit der jüngsten Tochter (6. Juli 2013) begehrt hatte, hat das Berufungsgericht abgewiesen. Es hat die Revision "hinsichtlich des ab dem [X.] zu zahlenden [X.]" zugelassen, weil die Frage der Einkommensberechnung bei konkurrierenden Ansprüchen gleichran-giger Ehegatten seit Inkrafttreten der Unterhaltsrechtsreform von grundsätzli-cher Bedeutung sei. Mit seiner Revision verfolgt der [X.] seine Anträge auf Abweisung der Abänderungsklage für die [X.] ab dem 1. Januar 2008 sowie auf Befristung des nachehelichen Unterhalts weiter. 4 - 4 - Entscheidungsgründe: 5 Die Revision führt im Umfang der [X.] zur Aufhe-bung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das [X.]. 6 Für das Verfahren ist gemäß Art. 111 Abs. 1 [X.] noch das bis Ende August 2009 geltende Prozessrecht anwendbar, weil der Rechtsstreit vor [X.] [X.]punkt eingeleitet worden ist (vgl. [X.]urteil vom 25. November 2009 - [X.] ZR 8/08 - FamRZ 2010, 192). [X.] Das Berufungsgericht, dessen Urteil in [X.], 1254 veröffentlicht ist, hat der Abänderungsklage der Klägerin teilweise stattgegeben und die auf eine Befristung des nachehelichen Unterhalts gerichtete Abänderungswiderkla-ge des [X.] abgewiesen. Anspruchsgrundlage für das Unterhaltsbegeh-ren der Klägerin seien § 1570 BGB a.F. und § 1573 Abs. 2 BGB. 7 Bei der Bemessung des [X.] der Klägerin nach den eheli-chen Lebensverhältnissen sei von dem tatsächlich erzielten Einkommen des [X.] auszugehen, zumal seine nacheheliche Beförderung von [X.] auf Gehaltsgruppe [X.] keine außergewöhnliche, überdurchschnitt-liche Einkommenssteigerung darstelle. § 23 [X.] sehe eine Besoldung nach [X.] als Eingangsgruppe für den gehobenen Dienst vor. Nach der Laufbahnver-ordnung für die Polizei sei ein Aufstieg bis zur Besoldungsgruppe [X.] ohne gesonderte Prüfungen möglich, so dass die Beförderung des [X.] und die Besoldung nach Gehaltsgruppe [X.] keine ungewöhnliche Karriere darstelle. Vor der Bemessung des [X.] der Klägerin seien die [X.] - 5 - pflichten des [X.] für die drei gemeinsamen Kinder und seine beiden Kin-der aus der neuen Ehe zu berücksichtigen, wobei allerdings jeweils nur die Zahlbeträge absetzbar seien. 9 Auf Seiten der Klägerin sei für die [X.] ab Juli 2007 wegen der Betreuung der im Juli 1995 geborenen Tochter auf der Grundlage des zum früheren [X.]srecht anerkannten Altersphasenmodells von einer halbschichtigen [X.] und insoweit von einem Nettoeinkommen nach Abzug erwerbs-bedingter Kosten in Höhe von 657,47 • auszugehen. Diese gelte wegen des kurzfristigen Inkrafttretens des neuen Unterhaltsrechts zum 1. Januar 2008 auch für eine weitere Karenzzeit von drei Monaten. Für die [X.] ab April 2008 seien ihr fiktive Einkünfte im Umfang einer ihr nach ihrem Gesundheitszustand möglichen sechsstündigen täglichen Arbeitszeit zuzurechnen. Nach dem Er-gebnis des vorliegenden Sachverständigengutachtens stehe zur Überzeugung des Gerichts fest, dass die Klägerin allein unter psychosomatischen [X.] leide, jedoch auch unter Berücksichtigung dieser Beschwerden zu einer Tätigkeit von bis zu sechs Stunden täglich in der Lage sei. Aus dieser sechs-stündigen Erwerbstätigkeit könne die [X.] ein Nettoeinkommen nach [X.] berufsbedingter Kosten in Höhe von 915,47 • erzielen. In die Unterhaltsberechnung ab Januar 2008 sei die zweite Ehefrau des [X.] einzubeziehen, die neben der Betreuung der im März 1999 und [X.] 2001 geborenen Kinder 16 Stunden wöchentlich arbeite und nach Abzug berufsbedingter Kosten netto 1.146,27 • erziele. Die Unterhaltsberechnung sei im Wege der Dreiteilung unter Berücksichtigung sämtlicher Einkünfte durchzu-führen, wobei der Splittingvorteil der zweiten Ehe und die gesamten Familien-zuschläge zu berücksichtigen seien. Nach Abzug der Zahlbeträge für den [X.] und der berufsbedingten Kosten verbleibe dem [X.] ein Net-toeinkommen in Höhe von 2.353,21 •. Daraus ergebe sich ein Unterhaltsan-10 - 6 - spruch der Klägerin für die [X.] von Januar bis März 2008 in Höhe von monat-lich 625 • und für die [X.] ab April 2008 in Höhe von monatlich 477 •. Weil die Kontrollberechnung im Wege der Halbteilung der Einkünfte der Parteien ohne Berücksichtigung der neuen Ehe des [X.] sogar zu höheren Unterhaltsbe-trägen führe, sei von dem im Wege der Dreiteilung ermittelten Unterhalt auszu-gehen. Eine Befristung oder Begrenzung des [X.] komme der-zeit nicht in Betracht. Die Klägerin betreue nach wie vor die gemeinsame min-derjährige Tochter und könne auch aufgrund der Tatsache, dass sie bislang die drei gemeinsamen Kinder betreut habe, noch nicht so viel verdienen, dass sie ihren eheangemessenen Bedarf oder nur ihren angemessenen Selbstbehalt selbst decken könne. Wie sich der Gesundheitszustand der Klägerin in der Zu-kunft entwickeln werde und welche Erwerbschancen sie dann habe, könne der-zeit nicht abschließend beurteilt werden. 11 I[X.] Die Bemessung des [X.] der Klägerin nach den ehelichen Lebensverhältnissen hält den Angriffen der Revision stand. 12 1. Im Ausgangspunkt zu Recht ist das [X.] von einem [X.] der Klägerin auf nachehelichen Unterhalt ausgegangen. Soweit es die-sen Anspruch allerdings lediglich auf § 1570 BGB a.F. und § 1573 Abs. 2 BGB stützt, widerspricht dies auf der Grundlage der festgestellten Tatsachen der Rechtsprechung des [X.]. 13 a) Der [X.] unterscheidet in ständiger Rechtsprechung bei der Abgren-zung des nachehelichen Unterhalts wegen eines Erwerbshindernisses nach 14 - 7 - den §§ 1570 bis 1572 BGB und des [X.] nach § 1573 Abs. 2 BGB danach, ob wegen des Hindernisses eine Erwerbstätigkeit vollständig oder nur zum Teil ausgeschlossen ist. 15 Wenn der Unterhaltsberechtigte vollständig an einer Erwerbstätigkeit ge-hindert ist, ergibt sich der Unterhaltsanspruch allein aus den §§ 1570 bis 1572 BGB und zwar auch für den Teil des [X.], der nicht auf dem [X.], sondern auf dem den angemessenen Lebensbedarf überstei-genden Bedarf nach den ehelichen Lebensverhältnissen gemäß § 1578 Abs. 1 Satz 1 BGB beruht. Ist der Unterhaltsberechtigte hingegen nur teilweise an [X.] Erwerbstätigkeit gehindert, ergibt sich der Unterhaltsanspruch wegen des allein durch die Erwerbshinderung verursachten [X.] aus den §§ 1570 bis 1572 BGB und im Übrigen als Aufstockungsunterhalt aus § 1573 Abs. 2 BGB. Das gilt auch für die Abgrenzung von Krankheitsunterhalt nach § 1572 BGB und Aufstockungsunterhalt nach § 1573 Abs. 2 BGB ([X.]urteil [X.] 179, 43 = [X.], 406 - [X.]. 20 ff.). Ist der Unterhaltsberechtigte also aus gesundheitlichen Gründen an einer vollschichtigen Erwerbstätigkeit gehindert und ist der Einsatzzeitpunkt des § 1572 BGB gewahrt, beruht der [X.] auf nachehelichen Unterhalt entgegen der Rechtsauffassung des [X.]s nicht allein auf § 1573 Abs. 2 BGB. b) Das [X.] hat für die - hier nicht mehr relevante - [X.] bis Ende 2007 im Hinblick auf das Alter der im Juli 1995 geborenen jüngsten ge-meinsamen Tochter einen fortdauernden Anspruch auf Betreuungsunterhalt nach § 1570 BGB a.F. angenommen. Dagegen bestehen auf der Grundlage des früheren Rechts und des dazu seinerzeit allgemein anerkannten Alterspha-senmodells für den Unterhaltsanspruch bis Ende 2007 keine Bedenken. 16 - 8 - Soweit das [X.] der Klägerin für die [X.] von Januar bis März 2008 eine Karenzzeit von drei Monaten für die Ausweitung ihrer [X.] eingeräumt hat, stützt sich der Unterhaltsanspruch auf § 1570 BGB in der seit dem 1. Januar 2008 geltenden Fassung. Wenn das [X.] dem Vertrauen der Klägerin in das nach früherem Recht geltende Alterspha-senmodell besonderes Gewicht eingeräumt und eine Ausweitung ihrer [X.] erst nach Ablauf von drei Monaten seit Inkrafttreten der gesetzlichen Neuregelung für zumutbar erachtet hat, bestehen auch dagegen aus revisions-rechtlicher Sicht keine Bedenken. 17 Für die [X.] ab April 2008 ist das Berufungsgericht allerdings nicht mehr von einer nach § 1570 BGB aus kind- oder elternbezogenen Gründen einge-schränkten Erwerbsfähigkeit der Klägerin ausgegangen. Auch Umstände, die für eine überobligatorische Belastung der Klägerin durch eine vollschichtige [X.] neben der noch fortdauernden Betreuung der im Juli 1995 gebo-renen jüngsten gemeinsamen Tochter sprechen könnten, hat das [X.] nicht festgestellt (vgl. insoweit [X.]urteil [X.] 177, 272 = [X.], 1739 - [X.]. 103). Die Erwerbsfähigkeit der Klägerin sei ab dann auf eine "nach ihrem Gesundheitszustand mögliche sechsstündige Tätigkeit" begrenzt. Dabei ist es von dem Ergebnis des Sachverständigengutachtens ausgegangen, das der Klägerin im Hinblick auf ihre psychosomatischen Beschwerden gegen-wärtig nur eine Erwerbstätigkeit in diesem Umfang zumutet. 18 c) Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts standen der Klägerin während der [X.] von Januar bis März 2008 also noch ein Anspruch auf Betreu-ungsunterhalt gemäß § 1570 BGB und ein Anspruch auf Aufstockungsunterhalt nach § 1573 Abs. 2 BGB zu. Für die [X.] ab April 2008 ergibt sich der Unter-haltsanspruch der Klägerin nach den Feststellungen aus § 1572 Nr. 2 BGB und aus § 1573 Abs. 2 BGB. 19 - 9 - 2. Bei der Bemessung des Unterhaltsanspruchs der Klägerin ist das [X.] zutreffend von § 1578 Abs. 1 Satz 1 BGB ausgegangen, wonach sich das Maß des nachehelichen Unterhalts nach den ehelichen [X.] richtet. Der unbestimmte Rechtsbegriff der ehelichen Le-bensverhältnisse ist nach inzwischen ständiger Rechtsprechung des [X.] nicht mehr im Sinne eines strikten Stichtagsprinzips auszulegen. Eine solche Fixierung auf einen bestimmten Stichtag lässt sich der Vorschrift des § 1578 Abs. 1 Satz 1 BGB nicht entnehmen. Nach Sinn und Zweck der gesetzlichen Regelung sind bei der Bemessung des nachehelichen Unterhalts nach den ehe-lichen Lebensverhältnissen vielmehr spätere Änderungen des verfügbaren [X.] grundsätzlich zu berücksichtigen, und zwar unabhängig davon, wann sie eingetreten sind und ob es sich um Minderungen oder Verbesserungen handelt. Die in § 1578 Abs. 1 Satz 1 BGB vorgegebene Anknüpfung an die ehe-lichen Lebensverhältnisse begrenzt deren grundsätzliche Wandelbarkeit ledig-lich nach dem Zweck des nachehelichen Unterhalts einerseits und der [X.] ehelichen Solidarität andererseits ([X.]urteile [X.] 175, 182 = [X.], 968 - [X.]. 43 ff.; [X.] 179, 196 = [X.], 411 - [X.]. 16 ff. und vom 18. November 2009 - [X.] ZR 65/09 - FamRZ 2010, 111 [X.]. 23 ff.). 20 a) Auf der Grundlage dieser Rechtsprechung des [X.] ist das Ober-landesgericht bei der Bemessung des nachehelichen Unterhalts zutreffend von den gegenwärtig erzielten Einkünften des [X.] ausgegangen. 21 Nach der neueren Rechtsprechung des [X.] sind [X.] grundsätzlich zu berücksichtigen, gleichgültig, ob sie vor oder nach Rechtskraft der Ehescheidung eintreten. Ausnahmen gelten nur dann, wenn die Steigerungen nicht schon in der Ehe angelegt waren wie etwa allgemeine Lohnsteigerungen, sondern auf eine unerwartete Entwicklung, z.B. einen [X.], zurückzuführen sind. Nur solche unvorhersehbar gestiegenen [X.] - 10 - künfte sind deswegen nicht mehr den ehelichen Lebensverhältnissen im Sinne des § 1578 Abs. 1 Satz 1 BGB zuzurechnen. Denn das Unterhaltsrecht will den geschiedenen Ehegatten nicht besser stellen, als er während der Ehezeit stand oder aufgrund einer schon absehbaren Entwicklung ohne die Scheidung stehen würde ([X.]urteile [X.] 175, 182 = [X.], 968 - [X.]. 46 und [X.] 179, 196 = [X.], 411 - [X.]. 25 und [X.] 171, 206 = FamRZ 2007, 793 - [X.]. 20 ff.). Wenn das Berufungsgericht auf der Grundlage dieser Rechtsprechung des [X.] von dem gegenwärtigen Einkommen des [X.] nach Gehalts-gruppe [X.] ausgegangen ist, ist gegen diese tatrichterliche Würdigung aus Rechtsgründen nichts zu erinnern. Denn die Feststellung, es handele sich bei der Beförderung eines Polizeibeamten von der Gehaltsstufe [X.] auf die Ge-haltsstufe [X.] nicht um eine überdurchschnittliche Einkommenssteigerung, hat das [X.] zutreffend auf die gesetzlichen Grundlagen gestützt. Nach § 23 Abs. 1 Nr. 3 [X.] bildet die Besoldung nach [X.] die [X.] für den gehobenen Dienst. Nach der [X.] ist im gehobenen Dienst ohne gesonderte Prüfungen ein Aufstieg bis zur Besol-dungsgruppe [X.] möglich. Soweit der [X.] den Wechsel seines Einsatz-gebietes als entscheidende Voraussetzung für die Beförderung einstuft, hat das [X.] dies als keinen außergewöhnlichen Vorgang angesehen, zumal ein solcher Wechsel aus der früheren Funktion als Gruppenbeamter in eine Einsatzhundertschaft auch während fortdauernder Ehe zu erwarten gewe-sen wäre. Einer Beweisaufnahme über die Bedeutung des Wechsels des Einsatzgebietes für die nachfolgende Beförderung bedurfte es somit nicht. 23 Weil danach schon kein Karrieresprung vorliegt, kommt es nicht darauf an, ob sich ein solcher im Rahmen der hier gebotenen Dreiteilung überhaupt 24 - 11 - auf die [X.] auswirken würde ([X.] 179, 196 = [X.], 411 - [X.]. 32 ff.). 25 b) Im Rahmen der Prognoseentscheidung für den künftigen Unterhalt der Klägerin ist das [X.] zu Recht auch für die [X.] ab Januar 2009 von den Einkünften des [X.] ausgegangen, die es dem [X.] für das [X.] zugrunde gelegt hat. Dies schließt den erhöhten Fa-milienzuschlag ein, der ab dem Jahre 2008 in Höhe von jährlich 1.200 • gezahlt wurde. Soweit das Einkommen des [X.] im Jahre 2008 durch eine [X.] in Höhe von weiteren 1.200 • für das zurückliegende Jahr 2007 gestie-gen ist, durfte das [X.] das Gesamteinkommen im Rahmen s[X.] Prognose auch für das [X.] zugrunde legen. Denn es hat [X.] ausgeführt, dass die Entwicklung der Einkommensverhältnisse des [X.] noch nicht genau absehbar sei und es deswegen von einer Fortdauer der Prognose für das [X.] ausgehe. Diese Prognose wirkt sich jedenfalls nicht zum Nachteil des [X.] aus. c) Zu Recht hat das Berufungsgericht von dem unterhaltsrelevanten Ein-kommen des [X.] nur die Zahlbeträge auf den Barunterhalt für seine Kin-der aus erster und zweiter Ehe abgesetzt. 26 Der [X.] hat nach Erlass des angefochtenen Urteils entschieden, dass sowohl bei der Bedarfsermittlung für den Ehegattenunterhalt gemäß § 1578 Abs. 1 Satz 1 BGB als auch bei der Beurteilung der Leistungsfähigkeit des [X.]sschuldners für den Ehegattenunterhalt nicht mehr der so genannte [X.], sondern lediglich der tatsächliche Zahlbetrag auf den Unterhalts-anspruch minderjähriger Kinder vom Einkommen abzusetzen ist ([X.]urteile vom 27. Mai 2009 - [X.] ZR 78/08 - [X.], 1300 [X.]. 46 ff. und vom 24. Juni 2009 - [X.] ZR 161/08 - [X.], 1477 [X.]. 22 ff.; vgl. auch [X.]-27 - 12 - urteil vom 5. März 2008 - [X.] ZR 22/06 - [X.], 963 [X.]. 36). An dieser Rechtsprechung hält der [X.] fest. Mit der in der Literatur geäußerten Kritik an dieser Auffassung (vgl. [X.] [X.], 1306, 1307 f., [X.] 2009, 453 und [X.] FamRZ 2010, 255 f.) hat sich der [X.] in den zitierten Entscheidungen bereits unter Hinweis auf den ausdrücklichen Willen des Gesetzgebers befasst. d) Schließlich hat das [X.] bei der Bemessung des [X.] der Klägerin nach den ehelichen Lebensverhältnissen zu Recht auch die Unterhaltspflichten des [X.] für seine beiden nachehelich gebo-renen Kinder und für seine zweite Ehefrau berücksichtigt. 28 [X.]) Nach der Rechtsprechung des [X.] sind neben den grundsätzlich zu berücksichtigenden Änderungen der Einkommensverhältnisse auch sonstige Veränderungen der maßgeblichen Verhältnisse zu berücksichtigen, wenn sie Einfluss auf das dem Unterhaltspflichtigen verfügbare Einkommen haben. Die Berücksichtigung dadurch bedingter Einkommensminderungen findet ihre Grenze erst in einem vorwerfbaren Verhalten, das - ähnlich wie bei der fiktiven Anrechnung vorwerfbar nicht erzielten Einkommens - unterhaltsbezogen vor-werfbar sein muss. Das ist nicht der Fall, wenn ein geschiedener Unterhalts-schuldner eine neue Familie gründet und in dieser neuen Ehe Kinder geboren werden. 29 Auch in solchen Fällen wäre es verfehlt, die Unterhaltspflicht für ein neu hinzugekommenes Kind bei der Bemessung des [X.] unbe-rücksichtigt zu lassen, was dazu führen könnte, dass der Unterhaltsanspruch des geschiedenen Ehegatten das dem Unterhaltspflichtigen für den eigenen Unterhalt verbleibende Einkommen übersteigen würde, was nur im Rahmen des Selbstbehalts korrigiert werden könnte ([X.]urteile [X.] 175, 182 = 30 - 13 - [X.], 968 - [X.]. 47 und vom 1. Oktober 2008 - [X.] ZR 62/07 - [X.], 23 [X.]. 22). 31 Gleiches gilt für die Unterhaltspflicht gegenüber einer neuen Ehefrau des [X.], die nach der - nach Erlass des angefochtenen Urteils ergangenen - Rechtsprechung des [X.] im Weg der Dreiteilung zu berücksichtigen ist (Se-natsurteile [X.] 177, 356 = [X.], 1911 - [X.]. 37 ff.; vom 1. Oktober 2008 - [X.] ZR 62/07 - [X.], 23 [X.]. 28 f.; [X.] 179, 196 = [X.], 411 - [X.]. 27 ff. und Urteil vom 18. November 2009 - [X.] ZR 65/09 - FamRZ 2010, 111 [X.]. 21). [X.]) Im Rahmen der Dreiteilung der Einkünfte der Parteien und der neuen Ehefrau des [X.] hat das Berufungsgericht ebenfalls zutreffend sowohl den Splittingvorteil der neuen Ehe als auch die [X.] berücksich-tigt und lediglich im Rahmen einer Kontrollberechnung ausgeschlossen, dass die Klägerin als geschiedene Ehefrau auf Kosten der neuen Ehe aus den Zu-wendungen und steuerlichen Vorteilen profitiert, die nur um der neuen Ehe wil-len geleistet werden. 32 Der [X.] hatte im [X.] an die Rechtsprechung des [X.] in der Vergangenheit entschieden, dass ein Splittingvorteil der neuen Ehe verbleiben müsse und der Unterhaltsanspruch des geschiedenen Ehegatten deswegen auf der Grundlage eines fiktiv zu ermittelnden [X.] ohne den Splittingvorteil zu bemessen sei ([X.]urteil [X.] 163, 84, 90 f. = FamRZ 2005, 1817, 1819). Diese Rechtsprechung hat der [X.] unter Hinweis auf seine neuere Rechtsprechung zu den wandelbaren ehelichen Lebensverhältnissen für Fälle konkurrierender Unterhaltsansprüche eines geschiedenen und eines neuen Ehegatten fortentwickelt. Soweit ein [X.]sbedarf eines neuen Ehegatten auch den fortgeschriebenen Bedarf des 33 - 14 - geschiedenen Ehegatten beeinflusst, was im Wege der Dreiteilung zu [X.] ist, führt die neue Ehe regelmäßig zu einer Kürzung der Unterhaltsansprü-che des geschiedenen Ehegatten. Um eine Erhöhung des [X.] des geschiedenen Ehegatten durch die neue Ehe zu verhindern, ist es [X.], den Unterhaltsbedarf des geschiedenen Ehegatten im Wege einer Kon-trollberechnung auf den Unterhalt zu begrenzen, wie er ohne die neue Ehe [X.] wäre ([X.]urteile [X.] 177, 356 = [X.], 1911 - [X.]. 46 ff. und vom 1. Oktober 2008 - [X.] ZR 62/07 - [X.], 23 [X.]. 32). Dies gilt auch für Zulagen im Einkommen des [X.], die lediglich um der neuen Ehe willen geleistet werden ([X.]urteil [X.] 177, 356 = [X.], 1911 - [X.]. 52 ff.). [X.]) Soweit das Berufungsgericht der Unterhaltsbemessung ein um ein volles 13. Monatsgehalt erhöhtes Einkommen der neuen Ehefrau zugrunde ge-legt hat, ist die Entscheidung ebenfalls nicht zu beanstanden. 34 (1) Das Berufungsgericht hat schon deswegen nicht gegen seine Hin-weispflicht aus § 139 ZPO verstoßen, weil der [X.] im Rahmen der gebo-tenen Dreiteilung ohnehin zur Darlegung der Unterhaltbedürftigkeit seiner neu-en Ehefrau verpflichtet war. 35 Zwar trägt nach § 1577 BGB grundsätzlich der Unterhaltsberechtigte die Darlegungs- und Beweislast für die Höhe seines [X.] und für sei-ne Bedürftigkeit ([X.]/[X.], Das Unterhaltsrecht in der familienrechtlichen Praxis 7. Aufl. § 6 Rdn. 703 ff.). Im Rahmen der gebotenen Dreiteilung trifft den Unterhaltspflichtigen allerdings die Darlegungs- und Beweislast für die [X.], die die [X.] seiner neuen Ehefrau begründen, weil es sich dabei um eine das Einkommen mindernde Verbindlichkeit handelt (zur Leistungsfähigkeit vgl. [X.]urteil vom 27. April 1988 - [X.] - FamRZ 36 - 15 - 1988, 930, 931; vgl. auch Schilling [X.] 2008, 279, 292 und [X.]/[X.] [X.]O § 6 Rdn. 712). Dazu zählen auch die Erwerbsfähigkeit der neuen Ehefrau und das von ihr erzielbare Einkommen (vgl. [X.]urteil vom 18. November 2009 - [X.] ZR 65/09 - FamRZ 2010, 111 [X.]. 46 ff.). 37 (2) Schließlich beruht die Unterhaltsprognose des Berufungsgerichts auf der Mitteilung über das Einkommen der neuen Ehefrau vom Januar 2008, die wegen möglicher Einkommenssteigerungen im Laufe des Jahres nicht reprä-sentativ für das Durchschnittseinkommen des Jahres sein muss. Die von der Revision erhobene Verfahrensrüge ist schon deswegen unerheblich, weil das Durchschnittseinkommen aus der nunmehr vorgelegten Entgeltabrechnung für November 2007 - nach Abzug der Sonderzahlung - über das vom [X.] angesetzte durchschnittliche Bruttomonatseinkommen hinausgeht. Soweit das Berufungsgericht im Rahmen der Dreiteilung auf Seiten der neuen Ehefrau des [X.] trotz des Alters der im März 1999 und August 2001 geborenen gemeinsamen Kinder lediglich ein Erwerbseinkommen aus der tatsächlich vor-handenen Erwerbstätigkeit im Umfang von 16 Stunden wöchentlich berücksich-tigt hat, belastet dies den [X.] ebenfalls nicht (zur Erwerbspflicht vgl. Se-natsurteil vom 18. November 2009 - [X.] ZR 65/09 - FamRZ 2010, 111 [X.]. 59 f.). II[X.] Das Berufungsurteil hält den Angriffen der Revision aber nicht stand, so-weit es die vom [X.] begehrte Befristung des nachehelichen Unterhalts auf die [X.] bis zum 6. Juli 2013 abgelehnt hat. 38 1. Ein Anspruch auf nachehelichen Unterhalt ist nach § 1578 b Abs. 2 Satz 1 BGB zeitlich zu begrenzen, wenn ein zeitlich unbegrenzter [X.] - 16 - spruch unbillig wäre. Die Kriterien für die Billigkeitsabwägung ergeben sich aus den nach § 1578 b Abs. 2 Satz 2 BGB entsprechend anzuwenden [X.] für die Herabsetzung des Unterhaltsanspruchs auf den angemessenen Lebensbedarf nach § 1578 b Abs. 1 Satz 2 und 3 BGB. 40 a) Danach ist bei der Billigkeitsabwägung für die Herabsetzung oder zeit-liche Begrenzung des nachehelichen Unterhalts vorrangig zu berücksichtigen, inwieweit durch die Ehe Nachteile im Hinblick auf die Möglichkeit eingetreten sind, für den eigenen Unterhalt zu sorgen. Solche Nachteile können sich nach § 1578 b Abs. 1 Satz 3 BGB vor allem aus der Dauer der Pflege oder Erziehung eines gemeinschaftlichen Kindes, aus der Gestaltung von Haushaltsführung und Erwerbstätigkeit während der Ehe sowie aus der Dauer der Ehe ergeben. Nachteile in Folge einer notwendigen persönlichen Betreuung und Erzie-hung eines gemeinsamen Kindes liegen nach den Feststellungen des [X.]s jedenfalls für die [X.] ab April 2008 nicht mehr vor. 41 Im Rahmen des hier relevanten [X.] nach § 1572 BGB, bei dem die Krankheit regelmäßig nicht ehebedingt ist, kann sich ein ehebe-dingter Nachteil allenfalls daraus ergeben, dass ein Unterhaltsberechtigter auf-grund der Rollenverteilung in der Ehe nicht ausreichend für den Fall der krank-heitsbedingten Erwerbsminderung vorgesorgt hat und seine Erwerbsunfähig-keitsrente infolge der Ehe und Kindererziehung geringer ist, als sie ohne die Ehe wäre ([X.]urteil [X.] 179, 43 = [X.], 406 - [X.]. 34). Dann ist allerdings zu berücksichtigen, dass der Ausgleich unterschiedlicher [X.] vornehmlich Aufgabe des Versorgungsausgleichs ist, durch den die Interessen des Unterhaltsberechtigten regelmäßig ausreichend gewahrt werden ([X.]urteile vom 16. April 2008 - [X.] ZR 107/06 - [X.], 1325 [X.]. 42 und vom 25. Juni 2008 - [X.] ZR 109/07 - [X.], 1508 [X.]. 25). 42 - 17 - Im Rahmen des [X.] nach § 1573 Abs. 2 BGB kann ein nur durch die Ehe erlangter höherer Lebensstandard einen ehebedingten Nachteil nicht begründen. Sonstige ehebedingte Nachteile hat das Berufungs-gericht nicht festgestellt. 43 44 b) § 1578 [X.] beschränkt sich nach dem Willen des Gesetzgebers [X.] nicht auf die Kompensation [X.] Nachteile, sondern berück-sichtigt auch eine darüber hinausgehende nacheheliche Solidarität (BT-Drucks. 16/1830 S. 19). Denn indem § 1578 b Abs. 1 Satz 2 BGB "[X.]" auf das Vorliegen [X.] Nachteile abstellt, schließt er andere Ge-sichtspunkte für die Billigkeitsabwägung nicht aus. Dieser Umstand gewinnt besonders beim nachehelichen Unterhalt gemäß § 1572 BGB wegen Krankheit oder Gebrechen, die regelmäßig nicht ehebedingt sind, an Bedeutung ([X.]-urteil [X.] 179, 43 = [X.], 406 - [X.]. 36 ff.). Allerdings handelt es sich bei einer schweren Krankheit und der durch sie bedingten Erwerbsunfähigkeit in der Regel um eine schicksalhafte Entwick-lung. Eine dauerhafte Unterhaltsverantwortung des geschiedenen Ehegatten für das allein im zeitlichen Zusammenhang mit der Ehe stehende Krankheitsrisiko ist nicht ohne weiteres gerechtfertigt ([X.]urteil [X.] 179, 43 = [X.], 406 - [X.]. 37). Andererseits hat der Gesetzgeber mit der Schaffung des Unterhaltsanspruchs wegen Krankheit oder Gebrechen in § 1572 BGB ein be-sonderes Maß an nachehelicher Solidarität festgeschrieben, das auch im Rah-men der Begrenzung oder Befristung dieses nachehelichen Unterhalts nicht unberücksichtigt bleiben kann ([X.]urteil vom 27. Mai 2009 - [X.] ZR 111/08 - [X.], 1207 [X.]. 39). Auch in solchen Fällen, in denen die fortwirkende eheliche Solidarität den wesentlichen Billigkeitsmaßstab bildet, kommt den in § 1578 b Abs. 1 Satz 3 BGB genannten Umständen besondere Bedeutung zu (BT-Drucks. 16/1830 S. 19). Auf deren Grundlage, insbesondere der Dauer der 45 - 18 - Pflege oder Erziehung gemeinschaftlicher Kinder, der Gestaltung von [X.] und Erwerbstätigkeit während der Ehe sowie der Dauer der Ehe ist auch der Umfang einer geschuldeten nachehelichen Solidarität zu bemessen. 46 c) Der Maßstab des angemessenen Lebensbedarfs, der nach § 1578 [X.] regelmäßig die Grenze für die Herabsetzung des nachehelichen Unter-halts bildet, bemisst sich nach dem Einkommen, das der unterhaltsberechtigte Ehegatte ohne die Ehe und Kindererziehung aus eigenen Einkünften zur Verfü-gung hätte. Dabei ist auch auf die konkrete Lebenssituation des [X.] abzustellen. Beim Krankheitsunterhalt kann deswegen nur auf das Einkommen abgestellt werden, das der Unterhaltsberechtigte ohne die Ehe und Kindererziehung im Falle seiner Krankheit zur Verfügung hätte. Aus dem Begriff der Angemessenheit folgt aber zugleich, dass der nach § 1578 [X.] herabge-setzte Unterhaltsbedarf jedenfalls das Existenzminimum des [X.], das nach der neueren Rechtsprechung des [X.] dem notwendigen Selbstbehalt eines nichterwerbstätigen Unterhaltspflichtigen von zur [X.] 770 • monatlich entspricht, erreichen muss ([X.]urteil vom 17. Februar 2010 - [X.] ZR 140/08 - FamRZ 2010, 629 [X.]. 31 ff.). 2. Die Entscheidung des Berufungsgerichts trägt dieser Rechtsprechung des [X.] nicht hinreichend Rechnung. 47 a) Die Abwägung aller für die Billigkeitsentscheidung des § 1578 [X.] in Betracht kommenden Gesichtspunkte ist Aufgabe des Tatrichters. Sie kann vom Revisionsgericht nur daraufhin überprüft werden, ob dieser die im Rahmen der Billigkeitsprüfung maßgebenden Rechtsbegriffe verkannt oder für die [X.] unter diese Begriffe wesentliche Umstände unberücksichtigt gelassen hat. Der revisionsrechtlichen Überprüfung unterliegt insbesondere, ob der [X.] sich mit dem Prozessstoff und den [X.] umfassend und 48 - 19 - widerspruchsfrei auseinandergesetzt hat, seine Würdigung also vollständig und rechtlich möglich ist und nicht gegen Denkgesetze oder Erfahrungssätze ver-stößt ([X.]urteil vom 14. Oktober 2009 - [X.] ZR 146/08 - [X.], 1990 [X.]. 19). 49 b) Diesen Anforderungen genügt die angefochtene Entscheidung [X.] nicht. Weil die [X.] trotz ihrer krankheitsbedingt eingeschränkten [X.] für die [X.] ab April 2008 jedenfalls monatliche [X.] erzielen kann, die nach Abzug berufsbedingter Kosten 915,47 • betragen, ist ihr Min-destbedarf durch ihre erzielbaren [X.] gesichert. 50 Soweit das Berufungsgericht die Ablehnung einer Befristung des nach-ehelichen Unterhalts auf eine fortdauernde Betreuung der im Juli 1995 gebore-nen gemeinsamen Tochter stützt, trägt dieser Umstand seine Entscheidung nicht. Denn der [X.] hatte ausdrücklich lediglich eine Befristung des nach-ehelichen Unterhalts bis zur Volljährigkeit dieser Tochter begehrt. 51 Soweit das Berufungsgericht eine Befristung des nachehelichen [X.] abgelehnt hat, weil die Klägerin nicht voll erwerbsfähig ist, steht dies allein einer Befristung nicht entgegen. § 1578 [X.] ermöglicht grundsätz-lich eine Befristung und eine Begrenzung des [X.] und insoweit eine Absenkung auf den eigenen angemessenen Lebensbedarf. Im Rahmen der gebotenen Billigkeitsentscheidung hätte das Berufungsgericht deswegen alle weiteren Umstände des Einzelfalls berücksichtigen müssen. Als solche kommen insbesondere die Einkommensverhältnisse und Lebensumstände bei-der Parteien in Betracht. Zu berücksichtigen ist auch, dass die Krankheit der Klägerin nach den Feststellungen des Berufungsgerichts therapierbar ist und die Klägerin sich dem bislang entzogen hat. Von Bedeutung sind zudem die 52 - 20 - elfjährige Dauer der Ehe und die Dauer der nachehelichen Unterhaltsleistung, die nach rechtskräftiger Ehescheidung im Februar 1997 inzwischen bereits 13 Jahre währt. Schließlich hat auch der [X.] eine fünfzigprozentige Minde-rung seiner Erwerbstätigkeit nachgewiesen. 53 3. Die Sache ist insoweit an das [X.] zurückzuverweisen, weil der [X.] nicht abschließend entscheiden kann. Die gebotene neue Billig-keitsentscheidung im Rahmen des § 1578 [X.] muss auf die aktuellen indivi-duellen Umstände gestützt werden, die vom Tatrichter festzustellen sind. [X.] Vézina [X.] Klinkhammer [X.]: AG [X.], Entscheidung vom 25.04.2006 - 253 [X.]/05 - [X.], Entscheidung vom 05.05.2008 - [X.] [X.]/06 -

Meta

XII ZR 89/08

14.04.2010

Bundesgerichtshof XII. Zivilsenat

Sachgebiet: ZR

Zitier­vorschlag: Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 14.04.2010, Az. XII ZR 89/08 (REWIS RS 2010, 7700)

Papier­fundstellen: REWIS RS 2010, 7700

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