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5 [X.]/04
BUN[X.]ESGERICHTSHOF IM NAMEN [X.]ES VOLKES URTEIL
vom 19. August 2004 in der Strafsache gegen
1.
2.
3.
wegen Mordes u. a.
- 2 - [X.]er 5. Strafsenat des [X.] hat in der Sitzung vom 19. [X.] 2004, an der teilgenommen haben:
[X.]
als Vorsitzender,
[X.], Richterin [X.], [X.], [X.]
als [X.],
Oberstaatsanwalt beim [X.]
als Vertreter der [X.],
Rechtsanwalt V S
als Verteidiger für den Angeklagten [X.]
,
Rechtsanwalt [X.]
als Verteidiger für den Angeklagten [X.]
,
Rechtsanwalt [X.]
als Verteidiger für den Angeklagten [X.],
Rechtsanwalt W
als Vertreter des Nebenklägers,
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle, - 3 - für Recht erkannt:
I. Angeklagter [X.]__________
[X.]ie Revision der Staatsanwaltschaft gegen das Urteil des [X.] vom 24. Oktober 2003 wird mit der Maßgabe verworfen, daß dieser Angeklagte des Mordes und
der gefährlichen Körperverletzung, jeweils in Tateinheit mit Nötigung schuldig ist.
II. Angeklagter [X.]________
Auf die Revision der Staatsanwaltschaft wird das genannte Urteil
1. im Schuldspruch [X.] unter Aufhebung des Freispruchs we-gen des Anklagevorwurfs des Mordes [X.] dahin abgeän-dert, daß dieser Angeklagte schuldig ist
a) der Körperverletzung mit Todesfolge in Tateinheit mit versuchtem Mord und mit Nötigung,
b) der gefährlichen Körperverletzung in drei Fällen, in zwei Fällen jeweils in Tateinheit mit Nötigung, in ei-nem Fall mit versuchter Nötigung; 2. im Strafausspruch dahin abgeändert und klargestellt, daß
a) im Fall 1a eine Einzelstrafe von 13 Jahren Freiheits-strafe verhängt wird; die Einzelstrafen von zwei und von [X.]n Freiheitsstrafe entf[X.]; - 4 - b) die Gesamtfreiheitsstrafe von 15 Jahren aufrechter-halten bleibt, und zwar unter Einbeziehung der Einzel-strafen aus dem Urteil des [X.] vom 7. Mai 2003, dessen Gesamtstrafausspruch ent-fällt und dessen [X.] aufrechterhalten bleibt; 3. mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben, soweit eine Anordnung der Unterbringung in der Sicherungsver-wahrung und in einer Entziehungsanstalt unterblieben ist.
[X.]ie Revision des Angeklagten [X.]ch und die wei-tergehende Revision der Staatsanwaltschaft werden verwor-fen.
[X.] Angeklagter F___
Auf die Revision der Staatsanwaltschaft wird das genannte Urteil
1. im Schuldspruch [X.] unter Aufhebung des Freispruchs we-gen des Anklagevorwurfs des Mordes [X.] dahin abgeändert und berichtigt, daß dieser Angeklagte schuldig ist
a) der Körperverletzung mit Todesfolge in Tateinheit mit Nötigung,
b) der gefährlichen Körperverletzung in drei Fällen, in zwei Fällen jeweils in Tateinheit mit Nötigung, in ei-nem Fall mit versuchter Nötigung; - 5 - 2. im Ausspruch über die Höhe der Jugendstrafe aufgeho-ben.
[X.]ie weitergehende Revision der Staatsanwaltschaft wird verworfen.
IV. Zurückverweisung und Kosten
[X.]ie Staatskasse trägt die Kosten der den Angeklagten M
S betreffenden Revision der Staatsanwaltschaft und die diesem Angeklagten hierdurch entstandenen not-wendigen Auslagen.
[X.]er Angeklagte [X.] trägt die Kosten seiner Re-vision und die dem Nebenkläger hierdurch entstandenen notwendigen Auslagen.
[X.]ie Sache wird zu neuer Festsetzung der Höhe der [X.] gegen den Angeklagten [X.]und zu neuer Verhand-lung und Entscheidung über [X.] nach § 66 StGB und § 64 StGB gegen den Angeklagten [X.], auch zur Entscheidung über die Kosten der diese
beiden Angeklagten betreffenden Revisionen der Staatsan-waltschaft, an eine andere [X.] des [X.] zurückverwiesen.
[X.] Von Rechts wegen [X.]
- 6 - G r ü n d e
[X.]as [X.] hat in dem angefochtenen Urteil folgende Feststel-lungen getroffen:
Opfer der im [X.] 2002 begangenen Tat war der damals 16jährige [X.], den der im selben [X.]orf wohnende damals 17jährige An-geklagte [X.]von früheren gemeinsamen Freizeitaktivitäten näher kannte. [X.]und die Mitangeklagten, sein älterer [X.], der 23jährige [X.] , und sein [X.], der 17jährige
[X.], der sich zur Tatzeit auf einem Wochenendbesuch bei den [X.]befand, verachteten [X.] als —Punkfi, der Anhänger der —[X.] war und blond gefärbte Haare und [X.] trug. [X.]ie Angeklagten bekannten sich hingegen zu rechtsradikaler Einstellung, [X.] freilich erst seit kurzer Zeit als Mitläufer seines [X.]s [X.]. Vor dessen letzter Haftentlassung hatte er, einem verbreite-ten Trend folgend, gemeinsam mit [X.]ö noch selbst der Techno- und —Hip-Hopfi-Szene zugeneigt.
In der Nacht zum 13. Juli 2002 wurde [X.]ö im späteren [X.] eines in den Abendstunden begonnenen längeren Trinkgelages von den drei Angeklagten wiederholt gedemütigt, mißhandelt und genötigt. So wurde der Junge geschlagen; er wurde bis zum Erbrechen zum Alkoholtrinken ge-zwungen; er sollte sich als —Judefi bezeichnen; der Angeklagte [X.]urinierte auf ihn, als er am Boden lag. (Erster [X.])
Bei gemeinsamer Heimfahrt mit Fahrrädern zwangen die Angeklagten ihr Opfer, sich mit ihnen auf ein abgelegenes landwirtschaftliches Gelände und dort in einen großen Schweinestall zu begeben, wo sie weiterhin [X.] auf den Jungen einschlugen und ihn ängstigen wollten. Zweimal zwangen sie ihn, in die Steinkante eines [X.] zu beißen. [X.]wollte ihn damit durch Nachstellen einer brutalen Mordszene aus - 7 - einem Film, der jedenfalls auch F
bekannt war, schockieren. Als der verängstigte Junge, der Aufforderung folgend, zum [X.] in den [X.], entschloß sich [X.]
spontan aus einem Mo-tivbündel von menschenverachtender Abenteuerlust und Imponierbedürfnis, die Filmszene vollends in die Realität umzusetzen. Er sprang [X.]chö-
mit direktem Tötungsvorsatz mit beiden Füßen, an denen er Springerstie-fel mit Stahlkappen trug, auf den Kopf. [X.]ie beiden anderen Angeklagten [X.] hiermit möglicherweise nicht gerechnet. Während sich
F , nun-mehr schockiert, abwandte und zunächst abseits hielt, beschloß [X.] , das Opfer, das sichtbar schwerste Kopfzerquetschungen und Schädelbrüche erlitten hatte, endgültig zu beseitigen, um die Entdeckung der Tat zu verhindern. Er suchte gemeinsam mit seinem [X.] nach einem ge-eigneten Tatwerkzeug. [X.] S fand einen großen schweren [X.]. [X.]iesen warf er [X.]ö , den er und sein [X.] [X.] mögli-cherweise zu Unrecht [X.] noch für lebend hielten, zweimal auf den Kopf. [X.] vergruben die drei Angeklagten die Leiche des [X.] Schö in einer Jauchegrube. (Zweiter [X.])
1. Im ersten [X.] hat das [X.] die Angeklagten [X.] und [X.]jeweils der gefährlichen Körperverletzung in drei Fällen [X.] in zwei Fällen in Tateinheit mit Nötigung, in einem Fall mit versuchter Nöti-gung [X.] ([X.] für [X.]
: ein Jahr sowie zweimal ein Jahr und sechs Monate), den Angeklagten [X.]
der gefährli-chen Körperverletzung in Tateinheit mit Nötigung für schuldig befunden; we-gen des Anklagevorwurfs eines weiteren entsprechenden tatmehrheitlichen Geschehens, das möglicherweise nicht zusätzlich stattgefunden hatte, [X.] die drei Angeklagten aus tatsächlichen Gründen freigesprochen. Im zweiten [X.] hat das [X.] die drei Angeklagten je-weils einer weiteren tatmehrheitlichen gefährlichen Körperverletzung in [X.] mit Nötigung für schuldig befunden, ferner den Angeklagten [X.]des Mordes aus niedrigen Beweggründen und den Angeklagten - 8 - [X.]ch des versuchten ([X.] (Einzelfreiheitsstra-fen für [X.]ch : zwei Jahre und [X.]). Vom Anklagevorwurf des vollendeten Mordes hat das [X.] die Angeklagten [X.] und [X.]aus tatsächlichen Gründen freigesprochen.
[X.]er Angeklagte [X.] wurde zu einer Jugendstrafe von acht Jahren und sechs Monaten verurteilt, der Angeklagte M
Sch [X.] unter Einbeziehung anderweitig rechtskräftig verhängter Einzelfreiheitsstra-fen (ein Jahr sowie ein Jahr und sechs Monate, jeweils wegen gefährlicher Körperverletzung u. a., ferner zehn Monate wegen eines Verkehrsvergehens) [X.] zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von 15 Jahren, der Angeklagte [X.]zu einer Jugendstrafe von zwei Jahren (ohne Bewährung).
2. [X.]er Angeklagte [X.]ch ficht seine Verurteilung umfas-send mit der Sachrüge an. [X.]ie Staatsanwaltschaft führt Revisionen zum Nachteil aller drei Angeklagter mit einer Verfahrensrüge und der Sachrüge. Sie greift die Schuldsprüche und Freisprüche im ersten [X.] nicht an; insoweit erstrebt sie lediglich eine Urteilsberichtigung, soweit die Qualifikation der —gefährlichenfi Körperverletzung bei dem Angeklagten [X.]versehentlich nicht im [X.] bezeichnet worden ist. Zum zweiten [X.] rügt die Staatsanwaltschaft die Beweiswürdigung und die rechtliche Würdigung, ins-besondere beanstandet sie, daß das [X.] nicht zu Schuldsprüchen wegen gemeinschaftlichen vollendeten Mordes gegen alle drei Angeklagten gelangt ist, was sich bei [X.], auch bei [X.]
[X.] insoweit wird die Revision der Staatsanwaltschaft vom [X.] nicht vertreten [X.], rechtsfehlerhaft zu ihrem Vorteil bei der Strafzumessung ausgewirkt habe. 3. [X.]ie Revision des Angeklagten [X.]
ist offensichtlich unbegründet. Insbesondere ist gegen seine Verurteilung wegen gemein-schaftlich versuchten [X.], zu dessen Begehung er nach den rechtsfehlerfrei getroffenen Urteilsfeststellungen die Initiative ergriffen und die Tatherrschaft bis hin zur eigenhändigen Tatausführung durch seinen - 9 - [X.] auch behalten hat, sachlichrechtlich nichts zu erinnern. Auf Revision der Staatsanwaltschaft ist die Beurteilung der Konkurrenzen im zweiten [X.] ohnehin zu korrigieren und das Unterbleiben einer Maßregelanord-nung nach § 64 StGB zu beanstanden; [X.] ist insoweit konkret nicht beschwert.
4. [X.]ie Revision der Staatsanwaltschaft führt bei dem Angeklagten [X.] lediglich zu einer Schuldspruchänderung infolge [X.] Beurteilung der Konkurrenzen, die ohne Einfluß auf den [X.] bleibt. Bei den beiden anderen Angeklagten haben die Revisi-onen jeweils den aus dem [X.] ersichtlichen Teilerfolg. a) [X.]ie Verfahrensrüge und die Angriffe der Staatsanwaltschaft gegen die tatrichterliche Beweiswürdigung bleiben erfolglos.
Mit dem Zitat von Auszügen aus dem vorbereitenden Gutachten des in der Hauptverhandlung vernommenen psychiatrischen Sachverständigen, deren Inhalt nach Auffassung der Beschwerdeführerin eine Erörterung im Urteil [X.] mit der naheliegenden Folge abweichender Beweiswürdigung zum gemeinschaftlichen Mordvorsatz [X.] erfordert hätte, läßt sich eine Verletzung des § 261 StPO durch Nichtausschöpfung der Aussage des psychiatrischen Sachverständigen methodisch nicht nachweisen. [X.]ies liefe auf eine im [X.] unzulässige Rekonstruktion der für die Urteilsfindung maß-geblichen Aussage des Sachverständigen in der Hauptverhandlung hinaus. Für eine Rüge der Verletzung der Aufklärungspflicht oder der Nichtausschöp-fung eines in der Hauptverhandlung verwendeten Beweismittels, die bei [X.] eklatanten Widersprüchen zwischen Akten- und Urteilsinhalt in Ausnahmefällen statthaft sein kann (vgl. [X.]St 43, 212, 215 f.), fehlt es schon am vollständigen Vortrag (§ 344 Abs. 2 Satz 2 StPO) des mit dem an-geblichen Verstoß zusammenhängenden Akteninhalts, zu dem hier minde-stens die vorbereitenden Gutachten in vollständiger Form und die in den Ak-ten festgehaltenen Einlassungen der Angeklagten gehört hätten. - 10 - In der Sache laufen zudem die zugehörigen Beanstandungen der Staatsanwaltschaft nicht anders als die geäußerten sachlichrechtlichen [X.] gegen die Beweiswürdigung des [X.] letztlich auf einen im Revisionsverfahren nicht statthaften Versuch hinaus, die dem Tatgericht ob-liegende Beweiswürdigung durch eine eigene zu ersetzen. Tatsächlich läßt die beanstandete tatgerichtliche Beweiswürdigung im Zusammenhang mit der Frage, ob die Angeklagten [X.] und [X.]sich [X.] mindestens stillschweigend [X.] mit [X.] auf ein gemeinsames Tatvorhaben verständigt haben, das in den Steintrog beißende Opfer nach der Filmvorlage hinzurichten, oder ob sie mit einem solchen Vorgehen ihres Mittäters [X.] haben, Rechtsfehler nicht erkennen. [X.]ie Auffassung des Landge-richts, eine von den beiden anderen Angeklagten weder vorab gebilligte noch vorhergesehene Spontantat [X.] [X.] [X.] wie dieser sie eingestan-den hat [X.] lasse sich nicht ausschließen, ist weder widersprüchlich noch lü-ckenhaft begründet; dies gilt auch im Blick auf die zweimalige Nötigung des Opfers, in den Trog zu beißen, die auch als wiederholte [X.]emütigung und Ängstigung interpretierbar ist. [X.]ie der Tötung vorangegangenen Körperver-letzungshandlungen waren bei aller Steigerung noch nicht lebensgefährdend; danach ist hier noch nicht zu beanstanden, daß das [X.] es unterlas-sen hat, einen [X.] zu erörtern, der so stark gesteigert war, daß dabei sogar die Tötung des Opfers durch einen enthemmten Tatgenossen in Kauf genommen wurde (vgl. [X.], Urteile vom 20. Januar 2004 [X.] 5 StR 530/03 [X.] und vom 30. März 2004 [X.] 5 StR 410/03). Es begründet kei-nen revisiblen Rechtsfehler, daß ein abweichendes Ergebnis der Beweiswür-digung zu einem gemeinschaftlichen Tötungsvorsatz möglich [X.] unter [X.] gar näherliegend [X.] gewesen wäre.
[X.]aß die beiden anderen Angeklagten daher nicht als Mittäter [X.] s bei dem durch den Sprung auf den Kopf begangenen Mord an-gesehen worden sind, ist danach ebensowenig zu beanstanden wie die [X.] ebenfalls rechtsfehlerfrei [X.] unterbliebene Prüfung, ob sie für diesen Mord, - 11 - der nach vertretbarer tatrichterlicher Auffassung nicht von ihrem Wissen und Wollen erfaßt war, als Unterlassungstäter verantwortlich sein könnten. b) Auf der Grundlage der mithin fehlerfrei getroffenen Urteilsfeststel-lungen erweist sich die rechtliche Bewertung der [X.] bezogen auf den Angeklagten [X.] S lediglich hinsichtlich der Konkurren-zen als korrekturbedürftig. [X.]ie gemeinschaftlichen Körperverletzungshand-lungen der Angeklagten im Bereich des [X.] mündeten bei diesem Angeklagten übergangslos in seine exzessive Tötungshandlung im Sinne natürlicher Handlungseinheit. [X.]abei wird die vorangegangene gefährliche Körperverletzung zum Nachteil desselben Opfers durch den anschließenden [X.] zutreffend bejahten [X.] vollendeten Mord aus niedrigen Beweggründen kon-sumiert. Zutreffend hat die [X.] hingegen auch die anschließende Mitwirkung [X.] s am [X.] als durch die [X.] konsumiert angesehen, so daß sich das gesamte Geschehen des zweiten [X.]es bei [X.] S als eine einheitliche Tat des vollende-ten Mordes (in Tateinheit mit Nötigung) darstellt.
Für das Maß der Schuld des Angeklagten [X.] S
ist die Umbewertung der Konkurrenzen ohne jede Bedeutung. [X.]er Strafausspruch erweist sich [X.] in Übereinstimmung mit der Auffassung des Generalbundes-anwalts [X.] noch nicht als rechtsfehlerhaft. [X.]ie Nichtausschöpfung des Straf-rahmens aus § 18 Abs. 1 Satz 2 JGG erscheint angesichts des [X.] und des [X.] zwar sehr milde. Indes enthält die das Ergebnis ver-antwortende tatrichterliche Wertung in Anbetracht der [X.] wenngleich noch nicht das Maß des § 21 StGB erreichenden [X.] beträchtlichen psychischen [X.]efekte dieses Angeklagten und seines für die Wahrheitsfindung besonders förderlichen Geständnisses noch keinen Rechtsfehler zu seinem Vorteil. c) Bei den beiden anderen Angeklagten schöpft die rechtliche Würdi-gung der [X.] zu deren Vorteil die getroffenen Feststellungen nicht aus. - 12 - (1) [X.]as [X.] hat nicht hinreichend bedacht, daß der spontane tödliche Angriff des Angeklagten [X.] S
gegen das Opfer unmit-telbar im Anschluß an gemeinsame, sich steigernde, mit [X.]emütigungen, [X.] und Nötigungen einhergehende körperliche Mißhandlungen des Opfers erfolgte. [X.]abei blieb die von jedem einzelnen der Mittäter [X.] dessen spontanem Entschluß überlassen, ohne daß dies am generellen Einverständnis aller Mittäter mit der Gewaltfortset-zung etwas änderte, die vom gemeinsamen Ziel des [X.]emütigens und Quä-lens des Opfers getragen war. Für einen Abschluß dieses gewalttätigen ge-meinsamen Vorgehens gegen das Opfer oder eine sonstige Zäsur vor den tödlichen Tritten [X.] s ist nichts ersichtlich. [X.]urch deren [X.] für sich rechtsfehlerfreie [X.] Bewertung als Exzeß hat sich das Tatgericht letztlich den Blick darauf verstellt, daß das weitere gewaltsame Vorgehen gegen das Opfer von dem gemeinsamen Tatplan der gefährlichen Körperverletzung nach wie vor getragen war. [X.]urch die Intensivierung des als Körperverlet-zung gewollten Verhaltens hin zu (vorsätzlich) tödlichen Verletzungen wurde der Tod des Opfers verursacht. So massiv diese Intensivierung der Gewalt durch den Mittäter auch war, so war sie doch als weitere fortgesetzte Ge-walthandlung gewollt und angesichts der emotional stark aufgeheizten Tatsi-tuation und der vorangegangenen sich steigernden, entwürdigenden und ver-letzenden Behandlung des Opfers für die Angeklagten M
Sch und [X.]auch in ihrer tödlichen Wirkung vorhersehbar. [X.]iese Wertung kann das [X.] von sich aus treffen, da sie sich auf der Grundlage der vom [X.] rechtsfehlerfrei getroffenen Feststellungen ohne weiteres von selbst versteht. Als Mittäter der gefährlichen Körperverletzung sind diese beiden Angeklagten danach Mittäter einer Körperverletzung mit Todesfolge gemäß § 227 StGB (vgl. [X.], Urteil vom 23. Juni 2004 [X.] 5 StR 15/04, zur Veröffent-lichung in [X.]R StGB § 227 Todesfolge bestimmt, m.w.N.). [X.]ie unzulängliche rechtliche Würdigung führt zur Schuldspruchände-rung von der im selben [X.] begangenen (konsumierten) ge-fährlichen Körperverletzung (vgl. oben b) zur Körperverletzung mit [X.] 13 - ge. Zugleich ist der Teilfreispruch der Angeklagten M
Sch und [X.] wegen vollendeten Mordes aufzuheben; er ist zu Unrecht erfolgt, da auch diese Angeklagten für die Tötung des Opfers, wenngleich eingeschränkt, strafrechtlich verantwortlich sind.
Es ist nicht erkennbar, daß sich die Angeklagten gegen diesen [X.] Schuldspruch in der Tatsacheninstanz wirkungsvoller als bisher hätten verteidigen können, wenn ihnen bereits dort ein dahingehender [X.] Hinweis erteilt worden wäre. Sie haben sich vor der [X.] gegen den Vorwurf der Verantwortlichkeit für die Tötung tatsächlich umfas-send verteidigen können. Auf den entsprechenden Hinweis vor der Revisi-onshauptverhandlung haben die Verteidiger in der Verhandlung lediglich rechtlich argumentiert, indes nichts dafür vorgetragen, daß andere Verteidi-gungsmöglichkeiten in der Tatsacheninstanz mit dem Ziel maßgeblicher ab-weichender Feststellungen bestanden hätten. Bei dieser Sachlage erscheint die nach den bisherigen tatgerichtlichen Feststellungen gerechtfertigte [X.]urchentscheidung zum Schuldspruch in der Revisionsinstanz gegenüber einer [X.] zumal mit einem beträchtlich weiter gehenden Verurteilungsrisiko für die Angeklagten verbundenen [X.] Schuldspruchaufhebung und [X.] sachgerecht und vorzugswürdig.
(2) Bei dem Angeklagten [X.] bedarf es ferner einer Korrek-tur der Konkurrenzen. Nicht anders als bei seinem [X.] wäre der anschlie-ßende [X.] auch bei ihm durch eine mittäterschaftliche Mitwirkung bereits an dem vorangegangenen Mord konsumiert. Eine solche hat die [X.] lediglich als nicht erwiesen erachtet. Bei der gegebe-nen besonderen, auch mit der Anwendung des Zweifelsgrundsatzes zusam-menhängenden Sachlage ist das gesamte auf die Tötung des Opfers hinaus-laufende, mit seiner vorangegangenen Mißhandlung am selben Ort [X.] zusammenhängende Geschehen des zweiten [X.]es rechtlich als tateinheitlich zu bewerten. [X.]er [X.] stellt den Schuldspruch entsprechend um. - 14 - [X.]ies zieht die Aufhebung der insoweit bislang verhängten Einzelfrei-heitsstrafen von zwei und [X.]n Freiheitsstrafe nach sich. Angesichts der strafrechtlichen Verantwortlichkeit des Angeklagten M
Sch für den [X.] ist die Verhängung einer einheitlichen Freiheitsstrafe erfor-derlich, die einen höhergradigen Schuldumfang als bislang angenommen erfaßt. Als rechtlich zutreffend erweist sich freilich die Wertung des Tatge-richts, wegen der insgesamt massiven psychischen [X.]efekte des [X.] grenzdebi-len, massiv persönlichkeitsgestörten, zudem bei Alkoholabhängigkeit und hierdurch individuell bedingter herabgesetzter Alkoholverträglichkeit erheb-lich alkoholisierten [X.] Angeklagten [X.] eine Verschiebung des ([X.] nicht wegen Versuchs zu mildernden) Strafrahmens des § 211 StGB nach §§ 21, 49 Abs. 1 StGB vorzunehmen. Bei dieser ganz besonders gela-gerten Ausgangssituation [X.] zugleich im Blick auf das bei der gegebenen Sachlage zwingende Gesamtstrafergebnis (15 Jahre Freiheitsstrafe) [X.] hält es der [X.] für angezeigt, die Neubemessung der Einzelstrafe für den zwei-ten [X.] nicht einem neuen Tatgericht zu überlassen, sondern sie in entsprechender Anwendung des § 354 Abs. 1 StPO in der geringst denkba-ren Höhe selbst festzusetzen. [X.]iese Höhe ist unter Berücksichtigung der [X.], [X.] nicht zu beanstandenden tatrichterlichen Wertung und angesichts des beträchtlich erhöhten Gesamtschuldgehalts in Übereinstimmung mit dem entsprechenden Antrag der [X.] in der Revisionshauptverhandlung mit mindestens einem Jahr über der Summe der entf[X.]den Einzelstrafen [X.] mithin mit 13 Jahren Freiheitsstrafe [X.] zu bemessen. Im Rahmen der Aufrechterhaltung der Gesamtstrafe korri-giert der [X.] darüber hinaus den bezüglich der Anwendung des § 55 StGB unvollständigen [X.].
Zutreffend bemängelt der [X.] die bislang unzuläng-liche Abhandlung von Maßregeln nach § 66 StGB und § 64 StGB gegen den Angeklagten [X.] . [X.]as [X.] hat es versäumt, die nur nach Maßgabe von § 66 Abs. 1 StGB geprüfte Frage einer Unterbringung dieses Angeklagten in der Sicherungsverwahrung auch nach § 66 Abs. 2 - 15 - StGB zu überprüfen. [X.]ie formellen Voraussetzungen hierfür liegen [X.] auch im Blick auf die einzubeziehenden Bestrafungen wegen gefährlicher Körperver-letzung [X.] fraglos vor. [X.]aß es an den materiellen Voraussetzungen des § 66 Abs. 1 Nr. 3 StGB und einer für den Angeklagten negativen tatrichterlichen Ermessensentscheidung nach § 66 Abs. 2 StGB sicher fehlen würde, läßt sich nicht feststellen. Zur Frage einer Unterbringung in einer Entziehungsan-stalt hat das [X.] [X.] angesichts einer namentlich vor dem Hintergrund massiven Alkoholkonsums entstandenen Tat [X.] verkannt, daß eine gesicherte Feststellung der [X.] zutreffend zugunsten des Angeklagten angenommenen [X.] Voraussetzungen des § 21 StGB für eine Maßregel nach § 64 StGB [X.] anders als bei § 63 StGB [X.] nicht verlangt ist (vgl. [X.]/[X.], StGB 52. Aufl. § 64 Rdn. 11). [X.]ie Frage beider Maßregeln muß erneut tatrichterlich über-prüft werden.
(3) Bei dem Angeklagten [X.]beanstandet die Staatsanwaltschaft im Ansatz zutreffend, daß das [X.] ihn nicht als Garanten für das Opfer aufgrund der massiven vorangegangenen Gewalttätigkeiten angesehen hat (vgl. [X.]R StGB § 13 Abs. 1 Garantenstellung 7; [X.] NStZ 2004, 294, 296). Aus diesem Gesichtspunkt durfte eine Verantwortlichkeit dieses Ange-klagten für den [X.] der [X.]
, der sich an die möglicherweise schon für sich tödlichen Tritte [X.] s gegen das Opfer anschloß, nicht verneint werden.
Indes hat das [X.] rechtsfehlerfrei festgestellt, daß der Ange-klagte [X.]sich nach dem massiv gesteigerten brutalen Vorgehen [X.]S s, das er so nicht mehr billigte, und angesichts der augenfällig schrecklichen Verletzungen des Opfers räumlich distanziert hatte und in die-ser Phase des zweiten [X.]es —so geschockt war, daß er keinen kla-ren Gedanken fassen konntefi ([X.]). [X.]anach schließt der [X.] aus, daß sich auf dieser Basis hätte feststellen lassen, daß
[X.] in die-ser Situation das weitere Verhalten der Brüder Sch
[X.] selbst wenn er es beobachtete [X.] in der Zielsetzung eines erneuten tödlichen Angriffs auf das - 16 - Opfer so frühzeitig zutreffend bewertete, daß er noch erfolgversprechend hätte versuchen können, sich dem entgegenzustellen. Eine mögliche weiter-gehende Strafbarkeit des Angeklagten [X.] wegen versuchten Verde-ckungsmordes oder Beihilfe hierzu durch Unterlassen scheidet danach aus, ohne daß in diesem Zusammenhang noch die Frage nach der Möglichkeit und Zumutbarkeit eines etwa vorwerfbar unterbliebenen Handelns gestellt werden müßte.
Ungeachtet des insoweit unzutreffenden Prüfungsansatzes des Land-gerichts bedarf es daher keiner umfassenden Aufhebung des betreffend den zweiten [X.] ergangenen Schuldspruchs zum Nachteil des [X.] . [X.]er [X.] beschränkt sich vielmehr auf die erörterte, mit der [X.] wegen des [X.] verbundene Schuld-spruchverschärfung, welche die Aufhebung des Ausspruchs über die Höhe der Jugendstrafe zum Nachteil des Angeklagten [X.]nach sich zieht, so daß der [X.] über die allein hierzu vorgebrachten Einwände der Revision nicht entscheiden muß. [X.]er [X.] korrigiert ferner auch den unvollständigen Schuldspruch zum ersten [X.] gegen diesen Angeklagten. Über die Höhe der gegen den Angeklagten [X.]zu verhängenden Ju-gendstrafe hat ein neuer Tatrichter auf der Grundlage des beträchtlich ver-schärften Schuldspruchs und der bislang durchweg rechtsfehlerfrei getroffe-- 17 - nen Feststellungen, die allein durch weitere ihnen nicht widersprechende Feststellungen ergänzt werden dürfen, zu entscheiden.
[X.] [X.] Gerhardt Raum Brause
Meta
19.08.2004
Bundesgerichtshof 5. Strafsenat
Sachgebiet: StR
Zitiervorschlag: Bundesgerichtshof, Entscheidung vom 19.08.2004, Az. 5 StR 218/04 (REWIS RS 2004, 1883)
Papierfundstellen: REWIS RS 2004, 1883
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Die hier dargestellten Entscheidungen sind möglicherweise nicht rechtskräftig oder wurden bereits in höheren Instanzen abgeändert.
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